Решение Бурятского УФАС России от 19.05.2010 г № Б/Н

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее – Бурятское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель комиссии:
<...>;
Члены Комиссии:
<...>; <...>;
при участии:
от ответчиков ООО «Старт» – <...>, представителя по доверенности (доверенность № 5 от 09.02.2010); ООО «Индустрия спорта» - <...>, представителя по доверенности (доверенность № 4 от 27.02.2010);
от заинтересованного лица Улан-Удэнского института железнодорожного транспорта – филиала ГОУ ВПО «Иркутский государственный университет путей сообщения» (далее по тексту – УУИЖТ) - <...>, начальника отдела госзакупок (доверенность от 20.01.2010 № 36); <...>, юрисконсульта (доверенность от 01.01.2010 № 8),
рассмотрев дело № 02-03/39-2009 по признакам нарушения ООО «Индустрия спорта» (670023, г. Улан-Удэ, ул. Мерецкова, 34 «б») и ООО «Старт» (670045, г. Улан-Удэ, ул. Ботаническая, 71 а) части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), выразившегося в осуществлении согласованных действий в ходе проведения открытого аукциона по выбору поставщика по лоту № 2 приобретение табло (электронное) для спортивного зала, по лоту № 3 – поставка щитов баскетбольных, по лоту № 4 – поставка волейбольных, баскетбольных, футбольных мячей, по лоту № 5 – приобретение спортивной формы для студентов, по лоту № 6 – приобретение тренажеров для нужд Улан-Удэнского института железнодорожного транспорта – филиала ГОУ ВПО «Иркутский государственный университет путей сообщения» в г.Улан-Удэ (далее – открытый аукцион).
Установила:
В целях реализации полномочий по контролю в сфере размещения заказов, установленных Постановлениями Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (в редакции Постановления Правительства от 27.10.2008 N 786, с изм., внесенными Решением Верховного Суда РФ от 30.07.2007 N ГКПИ07-320), от 07.04.2004 № 189 (в редакции Постановления Правительства от 27.10.2008 № 786), от 20.02.2006 № 94 (в редакции Постановления Правительства от 27.10.2008 № 786), на основании части 5 статьи 17 Федерального закона от 21.07.2005 № 94 – ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о размещении заказов), инспекцией Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия по контролю в сфере размещения заказов (далее – Инспекция) была проведена внеплановая камеральная проверка соблюдения требований Закона о размещении заказов при проведении открытого аукциона по выбору поставщика по лоту № 1, по лоту № 2, по лоту № 3, по лоту № 4, по лоту № 5, по лоту № 6 для нужд Улан-Удэнского института железнодорожного транспорта – филиала ГОУ ВПО «Иркутский государственный университет путей сообщения» в г.Улан-Удэ (далее - УУИЖТ).
Как следует из материалов, представленных УУИЖТ, в действиях участников открытого аукциона ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта» усматриваются согласованные действия, направленные на получение права заключить государственный контракт с минимальным снижением начальной цены государственного контракта (Протокол аукциона от 30.07.2009г) по лотам №№ 2,3,4,5,6.
В соответствии с частью 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции 23.12.2009 Бурятское УФАС России возбудило дело о нарушении антимонопольного законодательства в отношении участников торгов ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорт» по признакам нарушения статьи 11 Закона о защите конкуренции, выразившегося в осуществлении согласованных действий при участии в открытом аукционе по лотам №№ 2, 3, 4, 5, 6.
В соответствии с приказом УУИЖТ от 06.07.2009 № 708 о размещении заказа были проведены торги в форме открытого аукциона.
Форма торгов: размещение заказа путем проведения открытого аукциона.
Предмет государственного контракта по лоту № 2 приобретение табло (электронное) для спортивного зала, по лоту № 3 – поставка щитов баскетбольных, по лоту № 4 – поставка волейбольных, баскетбольных, футбольных мячей, по лоту № 5 – приобретение спортивной формы для студентов, по лоту № 6 – приобретение тренажеров для нужд УУИЖТ ИрГУПС.
Начальная (максимальная) цена контракта:
лот № 2 приобретение табло (электронное) для спортивного зала – 215 000 рублей,
лот № 3 – поставка щитов баскетбольных – 100 000 рублей,
лот № 4 – поставка волейбольных, баскетбольных, футбольных мячей – 90 000 рублей,
лот № 5 – приобретение спортивной формы для студентов – 60 000 рублей,
лот № 6 – приобретение тренажеров – 105 000 рублей
Заказчик: Улан-Удэнский институт железнодорожного транспорта – филиал ГОУ ВПО «Иркутский государственный университет путей сообщения» в г. Улан-Удэ.
Обеспечение заявок на участие в конкурсе требуется:
лот № 2 устанавливается обеспечение заявки путем внесения денежных средств в размере 10 750 рублей,
лот № 3 устанавливается обеспечение заявки путем внесения денежных средств в размере 5 000 рублей,
лот № 4 устанавливается обеспечение заявки путем внесения денежных средств в размере 4 500 рублей,
лот № 5 устанавливается обеспечение заявки путем внесения денежных средств в размере 3 000 рублей,
лот № 6 устанавливается обеспечение заявки путем внесения денежных средств в размере 5 250 рублей
Как следует из протокола рассмотрения поступивших заявок на участие в открытом аукционе № 1от 29.07.2009, для участия в открытом аукционе поступили заявки:
1.ООО «Олспорт». Заявка подана по лотам №№ 1, 3, 4, 5, 6.
2.ООО «Индустрия спорта». Заявка подана по лотам №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6.
3.ООО «Старт». Заявка подана по лотам №№ 2, 3, 4, 5, 6.
4.ИП Шульга Екатерина Михайловна. Заявка подана по лоту № 1.
Аукцион проводился 29.07.2009 в 15 часов 00 минут по адресу: г. Улан-Удэ, пр. 50-лет Октября, 58, в конференц–зале.
На открытом аукционе по лотам №№ 2, 3, 4, 5, 6 присутствовали два участника ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта». ООО «Старт» заключило государственные контракты с минимальным снижением начальной максимальной цены по лотам №№ 2, 4, 6:
- по лоту № 2 начальная максимальная цена государственного контракта была снижена на сумму 2 150 рублей.
- по лоту № 4 начальная максимальная цена государственного контракта была снижена на сумму 450 рублей.
- по лоту № 6 начальная максимальная цена государственного контракта была снижена на сумму 525 рублей.
ООО «Индустрия спорта» заключило государственные контракты с минимальным снижением начальной максимальной цены по лотам №№ 3, 5:
- по лоту № 3 начальная максимальная цена государственного контракта была снижена на сумму 500 рублей.
- по лоту № 5 начальная максимальная цена государственного контракта была снижена на сумму 300 рублей.
Согласно письменным пояснениям ООО «Индустрия спорта» причиной, по которой указанный участник не принял непосредственного участия в процедуре аукциона по лотам №№ 2, 4, 6, явилась невозможность поставки спортивного инвентаря в сроки, указанные в аукционной документации.
Исходя из устных и письменных пояснений ООО «Старт», указанный участник не принял непосредственного участия в процедуре аукциона по лотам №№ 3, 5, поскольку на момент проведения аукциона товар по вышеупомянутым лотам временно отсутствовал на складе. По указанной причине ООО «Старт» посчитало, что не сможет поставить товар в сроки поставки, указанные в аукционной документации. Кроме того, в аукционной документации не было указано количество баскетбольных щитов (лот № 3), поэтому ООО «Старт» не торговалось по этому лоту (не поднимало карточку).
Представитель ООО «Индустрия спорта» также пояснил, что, исходя из расчетов рентабельности поставки товаров, для ООО «Индустрия спорта» заключение государственных контрактов по лотам №№ 2, 4, 6 было экономически выгодным только в случае однократного снижения (один шаг аукциона) начальной суммы цены контракта. На аукционе по лотам №№ 2, 4, 6 представитель ООО «Индустрия спорта» не успел поднять карточку первым. ООО «Индустрия спорта» не посчитало возможным торговаться далее, поскольку дальнейшее снижение начальной максимальной цены контракта было невыгодным.
Представители УУИЖТ пояснили, что вся информация о проводимом аукционе является публичной, т.е. до подачи заявок на участие в аукционе потенциальным участникам заранее известны все условия участия в торгах, в том числе сроки поставки, начальная максимальная цена лотов и пр. Представители УУИЖТ также пояснили, что при расчете начальной максимальной цены контракта заказчик учитывает розничные цены на товары, расходы на поставку, налоги и другие затраты поставщиков, связанные с исполнением государственных контрактов, поэтому, как правила, при состоявшихся аукционах экономия денежных средств составляет в среднем 30 %. При проведении открытого аукциона на поставку спортивных товаров УУИЖТ рассчитывал на экономию денежных средств в размере 170 000 рублей. В то время как ввиду минимального снижения начальных максимальных цен экономия составила всего 3 925 рублей.
Комиссия, выслушав лиц, участвующих в деле, проанализировав имеющиеся в деле материалы, пришла к следующим выводам.
УУИЖТ приказом от 06.07.2009 № 708 принято решение о проведении открытого аукциона по выбору поставщика спортивных товаров для нужд Улан-Удэнского института железнодорожного транспорта – филиала ГОУ ВПО «Иркутский государственный университет путей сообщения» в г. Улан-Удэ.
Приказом Иркутского государственного университета путей сообщения № 379 от 15.06.2009 утверждён состав постоянно действующей Единой комиссии, осуществляющей функции конкурсной, аукционной и котировочной комиссий.
15.06.2009 директором УУИЖТ Ю.А. Бавыкиным утверждена документация об аукционе на право заключения государственных контактов по лоту № 1 – поставка коврового покрытия, по лоту № 2 приобретение табло (электронное) для спортивного зала, по лоту № 3 – поставка щитов баскетбольных, по лоту № 4 – поставка волейбольных, баскетбольных, футбольных мячей, по лоту № 5 – приобретение спортивной формы для студентов, по лоту № 6 – приобретение тренажеров (далее – аукционная документация).
Извещение о проведении открытого аукциона УУИЖТ размещено на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о размещении заказов для государственных нужд 07.07.2009.
На участие в открытом аукционе УУИЖТ было подано 4 заявки (протокол рассмотрения поступивших заявок на участие в открытом аукционе № 1 от 29.07.2009).
Аукцион проводился 29.07.2009 в 15 часов 00 минут по адресу: г. Улан-Удэ, пр. 50-лет Октября, 58, в конференц–зале. На открытом аукционе по лотам №№ 2, 3, 4, 5, 6 присутствовали два участника ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта».
Из протокола проведения аукциона от 30.07.2009 следует:

Лоты (начальная цена) и Цена «Шага» аукциона – величина понижения шага аукциона.	участники
	ООО «Старт»	ООО «Индустрия спорта»
Лот № 2 (215 000 рублей). Шаг аукциона – 10 750 рублей.	212 850 рублей	Не торговался
Лот № 3 (100 000 рублей). Шаг аукциона – 5 000 рублей.	Не торговался	99 500 рублей
Лот № 4 (90 000 рублей). Шаг аукциона – 4 500 рублей.	89 550 рублей	Не торговался
Лот № 5 (60 000 рублей). Шаг аукциона – 3 000 рублей.	Не торговался	59 700 рублей
Лот № 6 (105 000 рублей). Шаг аукциона – 5 250 рублей.	104 475 рублей	Не торговался
В случае, если после троекратного объявления последнего предложения о цене контракта ни один из участников не заявил о своем намерении предложить более низкую цену контракта, аукционист обязан снизить «шаг аукциона» (лота) на 0,5 процента начальной (максимальной) ценой контракта, но не ниже 0,5 процента начальной (максимальной) ценой контракта.

Государственный контракт по лоту № 2 заключен с ООО «Старт» (государственный контракт № 545/09 от 12.08.2009, ценовое предложение- 212850 рублей);
Государственный контракт по лоту № 3 заключен с ООО «Индустрия спорта» (государственный контракт № 551/09 от 25.08.2009, ценовое предложение- 99500 рублей);
Государственный контракт по лоту № 4 заключен с ООО «Старт» (государственный контракт № 543/09 от 12.08.2009, ценовое предложение – 89550 рублей);
Государственный контракт по лоту № 5 заключен с ООО «Индустрия спорта» (государственный контракт № 552/09 от 17.08.2009, ценовое предложение- 59700 рублей);
Государственный контракт по лоту № 6 заключен с ООО «Старт» (государственный контракт № 544/09 от 12.08.2009, ценовое предложение – 104475 рублей).
Таким образом, при проведении открытого аукциона ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта» фактически «разделили лоты».
Исходя из условий заключенных государственных контрактов, срок поставки спортивных товаров был достаточным вплоть до 1 октября 2009 года, 30 октября 2009 года, 30 ноября 2009 года. Соответственно ссылка ответчиков не может считаться обоснованной. Более того, согласно требованиям Закона о размещении заказов потенциальные участники размещения заказов заранее уведомлены об условиях и порядке проведения торгов. Ссылка об отсутствии информации о количестве щитов не может быть принята Комиссией, поскольку в соответствии со статьёй 24 Закона о размещении заказов УУИЖТ 18.07.2009 разместил разъяснения на официальном сайте с указанием предмета запроса, но без указания участника размещения заказа, от которого поступил запрос.
Имеющаяся аудиозапись проведенного открытого аукциона и пояснения представителей УУИЖТ, свидетельствуют, что ООО «Индустрия спорта» предприняло попытку торговаться по лотам №№ 2, 4, 6. Из представленных ООО «Индустрия спорта» расчетов рентабельности для участия в открытом аукционе следует, что поставка спортивных товаров для ООО «Индустрия спорта» по лотам № 2 была экономически выгодна только по цене 214 000 рублей, по лоту № 4 – 89 500 рублей, по лоту № 6 – 104 500 рублей. Однако из анализа имеющихся документов следует, что:
- Лот № 2. Цена лота – 215 000 рублей. Шаг аукциона – 10 750 рублей. Соответственно при снижении начальной максимальной цены по лоту № 2 (215 000 рублей) на один шаг аукциона получается следующая цена – 204 250 рублей. В то время как ООО «Индустрия спорта» в своих расчетах указывает цену – 214 000 рублей.
- Лот № 4. Цена лота – 90 000 рублей. Шаг аукциона – 4 500 рублей. Соответственно при снижении начальной максимальной цены по лоту № 4 (90 000 рублей) на один шаг аукциона получается следующая цена – 85 500 рублей. В то время как ООО «Индустрия спорта» в своих расчетах указывает цену – 89 500 рублей.
- Лот № 6. Цена лота – 105 000 рублей. Шаг аукциона – 5 250 рублей. Соответственно при снижении начальной максимальной цены по лоту № 6 (105 000 рублей) на один шаг аукциона получается следующая цена – 99 750 рублей. В то время как ООО «Индустрия спорта» в своих расчетах указывает цену – 104 500 рублей.
Как следует из представленных расчетов, заключение государственных контактов по лотам №№ 2, 4, 6 было выгодным для ООО «Индустрия спорта» не в случае снижения начальной максимальной цены, а в случае снижения «шага аукциона». Таким образом, действия ООО «Индустрия спорта» изначально имели своей целью поддержание цен на торгах, что привело к заключению государственных контрактов с минимальным снижением начальных максимальных цен.
Наличия каких-либо объективных причин для действий ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта» не установлено.
Комиссия Бурятского УФАС считает доводы ответчиков о невыгодности контрактов несостоятельными по следующим основаниям:
- информация о проводимом аукционе УУИЖТ является открытой, публичной. Вся аукционная документация размещена на сайте. В аукционной документации содержится информация для данного конкретного аукциона, которая уточняет, разъясняет, дополняет все условия проводимого аукциона.
- в соответствии с Законом о размещении заказов (пункт 1 части 4 статьи 34) документация об аукционе должна содержать требования к содержанию, составу, оформлению и форме заявки на участие в аукционе.
В соответствии со статьёй 35 Закона о размещении заказов для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе.
В заявках на участие в открытом аукционе участники ООО «Индустрия спорта» и ООО «Старт» изъявили своё желание принять участие в аукционе УУИЖТ на условиях, установленных Заказчиком.
Ответчики в своих заявках указали, что, изучив документацию об аукционе, а также применяемые к данному аукциону законодательства и нормативно-правовые акты, сообщают о согласии участвовать в аукционе на условиях, установленных в указанных выше документах, и направляют настоящие заявки на участие в аукционе. ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта» в своих письменных заявках обязались поставить товары в любом случае даже если ими не будут учтены какие-либо расценки.
Кроме того, ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта» в качестве обеспечения заявок на участие в открытом аукционе по лотам №№ 2, 3, 4, 5, 6 внесли денежные средства в сумме 28 500 рублей каждый и представили скрепленные печатью и подписанные договоры обеспечения заявки на участие в аукционе.
В ходе рассмотрения дела установлено и ответчиками не отрицается, что ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта» подали заявки на участие в открытом аукционе, не отзывали свои заявки на участие в открытом аукционе, явились 29.07.2009 для участия в открытом аукционе. При этом непосредственное участие в торгах по лотам №№ 2, 4, 6 приняло только ООО «Старт», а другой участник ООО «Индустрия спорта» не торговалось (не поднимало карточку) по указанным лотам. В то время как по лотам №№ 3, 5 непосредственное участие в торгах приняло ООО «Индустрия спорта», а ООО «Старт» по указанным лотам не торговалось (не поднимало карточку) по указанным лотам.
Следовательно, ООО «Индустрия спорта» отказалось от снижения цены контракта по лотам №№ 2, 4, 6 в пользу ООО «Старт», поскольку последнее совершило аналогичные действия по лотам №№ 3, 5. Указанное свидетельствует о наличии последовательности в действиях одного участника аукциона, вызванных действиями другого. Результаты проведения открытого аукциона удовлетворяют интересам как ООО «Старт», так и ООО «Индустрия спорта», поскольку каждый из них стал победителем и в дальнейшем заключил государственные контракты с минимальным снижением цены. В случае отсутствия единообразных действий участников аукциона по разным лотам в пользу друг друга, а именно, продолжения снижения цены, итоги аукциона могли оказаться иными, в частности по всем лотам мог стать победителем один и тот же хозяйствующий субъект.
Подобные действия свидетельствует об информированности указанных участников аукциона по вышеперечисленным лотам о поведении и намерениях друг друга, т.е. тактика участников аукциона носит согласованный характер.
Статьей 11 Закона о защите конкуренции установлен запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов. При этом, запрещены соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к последствиям, поименованным в части 1 указанной статьи, в частности, если эти соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.
В соответствии со статьёй 8 Закона о защите конкуренции согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий:
1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них;
2) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке. Такими обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем одного года или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если такой срок составляет менее чем один год.
В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2008 № 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" отмечено, что при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (статья 8 Закона о защите конкуренции), следует учитывать: согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.
Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.
При таких обстоятельствах Комиссия пришла к выводу, что действия ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта» носят характер согласованных, имеющих своим результатом поддержание цены на открытом аукционе по лотам №№ 2, 3, 4, 5, 6, что является нарушением п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции и нанесло ущерб федеральному бюджету в виде недостаточной экономии денежных средств.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, пунктом 2 части 1 статьи 48 частью, 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта» нарушившими пункт 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в осуществлении согласованных действий, которые привели к поддержанию цен на торгах.
2.Основания для выдачи предписания отсутствуют, поскольку согласованные действия имели место в период проведения открытого аукциона, проведённого 29 июля 2009 года.
3.Направить материалы по делу № 02-03/39-2009 уполномоченному должностному лицу для возбуждения дел об административном правонарушении в отношении ООО «Старт» и ООО «Индустрия спорта» в соответствии со статьей 14.32 КоАП РФ.
Председатель Комиссии
___________ <...> (подпись)
Члены Комиссии:
_______ <...> (подписи)
_______ <...> (подписи)

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.