Решение Бурятского УФАС России от 22.04.2010 г № Б/Н

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее - Бурятское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председателя Комиссии:
<...>
Членов Комиссии:
<...>, <...>, <...>
при участии в рассмотрении дела представителей:
от Муниципального учреждения здравоохранения «Баргузинская ЦРБ» (далее – МУЗ «Баргузинская ЦРБ») <...> по доверенности от 18.11.2009,
от Общества с ограниченной ответственностью «Коммунальное хозяйство» <...> по доверенности от 23.03.2010,
рассмотрев дело N 02-03/27-2010 в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Коммунальное хозяйство» (далее - ООО «Комхоз») (671610 Баргузинский район с.Баргузин ул.Кабашова,44, ОГРН №1050300000520, ИНН 0301003541) по признакам нарушения положений части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции),
Установила:
В Бурятское УФАС России 15 марта 2010 года обратилось МУЗ «Баргузинская ЦРБ» с заявлением о нарушении ООО «Комхоз» антимонопольного законодательства.
Приказом Бурятского УФАС России от 31.03.2010 №59 возбуждено дело в отношении ООО «Комхоз» по признакам нарушения положений части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
Определением о назначении дела №02-03/27-2010 дело назначено рассмотрением на 10 часов 14 апреля 2010 года.
В связи с удовлетворением поступившего 12.04.2010 от представителей МУЗ «Баргузинская ЦРБ» и ООО «Комхоз» ходатайства о невозможности прибыть 14 апреля 2010 года, дело рассмотрено 12 апреля 2010 года.
Дело рассмотрено в порядке главы 9 Закона о защите конкуренции. Комиссией при рассмотрении дела установлено.
13.12.2007 в здании хирургического корпуса МУЗ «Баргузинская ЦРБ» обособленным подразделением Общества с ограниченной ответственностью «Монтъ» (далее – ОП ООО «Монтъ») были произведены поставка и монтаж узла учёта тепловой энергии на базе теплосчётчика ТЭМ-104.
Энергоснабжающей организацией ООО «Комхоз» 03.02.2009 узел учёта тепловой энергии допущен в эксплуатацию на основании Акта допуска в эксплуатацию узла учёта тепловой энергии у потребителя. Перед началом отопительного сезона 2009-2010 ООО «Комхоз» 18.09.2009 узел учёта тепловой энергии был повторно допущен в эксплуатацию.
19.10.2009 по инициативе ООО «Комхоз» узел учёта тепловой энергии был демонтирован для внеочередной поверки теплосчётчика ТЭМ-104 и термопреобразователей.
Согласно извещения ФГУ «Бурятский ЦСМ» №2159/17 от 23.10.2009 теплосчётчик был признан непригодным к применению в сферах распространения государственного метрологического контроля и надзора.
После проведенного гарантийного ремонта теплосчетчика ТЭМ-104 27.01.2010 года ОП ООО «МОНТъ» был произведен монтаж узла учета тепловой энергии в присутствии представителя ООО «Комхоз» главного инженера <...>. После монтажа узел учета тепловой энергии был комиссионно опломбирован в присутствии главного инженера ООО «Комхоз» <...>.
О предстоящем монтаже узла учета ООО «Коммунальное хозяйство» было извещено заблаговременно письмом исх. №6 от 13.01.2010 года. Письмом исх. №18 от 18.01.2010 года были представлены копии паспорта теплосчетчика с отметкой о проверке и копия свидетельства о поверке термопреобразователей, оригиналы указанных документов были представлены ООО «Комхоз» в день монтажа узла учета 27.01.2010 года.
На требование МУЗ «Баргузинская ЦРБ» оформить Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя в соответствии с пунктом 7.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, генеральный директор ООО «Комхоз» <...> в устной форме заявил, что отметки о поверке в паспорте теплосчетчика недостаточно, необходимо представить свидетельство о поверке.
МУЗ «Баргузинская ЦРБ» направлен запрос исх. №59 от 28.01.2010 года в ФГУ «Ростест-Москва», где производилась поверка теплосчетчика после гарантийного ремонта. В ответ на запрос получено разъяснение ФГУ «Ростест-Москва», производившего поверку теплосчетчика после гарантийного ремонта, о том что, требование об обязательной выдаче свидетельства о поверке на теплосчетчик модели ТЭМ-104 не распространяется.
МУЗ «Баргузинская ЦРБ» письмом исх. №67 от 01.02.2010 направило разъяснение ФГУ «Ростест-Москва» в адрес ООО «Комхоз» и потребовало направить представителя для оформления акта допуска в эксплуатацию узла учета у потребителя. Ответа на данное письмо не поступило.
Письмом исх.№94 от 11.02.2010 года МУЗ «Баргузинская ЦРБ» вновь потребовало направить представителя ООО «Комхоз» для оформления акта допуска в эксплуатацию узла учета у потребителя. Ответа на данное письмо также не поступило.
ООО «Комхоз» 31.12.2009 направило МУЗ «Баргузинская ЦРБ» проект договора №10 на оказание коммунальных и прочих услуг на 2010 год. В ходе урегулирования возникших разногласий МУЗ «Баргузинская ЦРБ» согласилось с редакцией пунктов 3.1. и 4.1. и направило протокол разногласий с предложением подписать его, а также направить договор в согласованной редакции для подписания. Однако, ООО «Комхоз» протокол согласования разногласий и договор на оказание коммунальных и прочих услуг на 2010 год в согласованной редакции МУЗ «Баргузинская ЦРБ» не представило.
В ходе рассмотрения дела заявитель просит прекратить рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства ООО «Комхоз» в связи с добровольным устранением допущенных нарушений и их последствий и пояснил, что после направления МУЗ «Баргузинская ЦРБ» в Бурятское УФАС России заявления о нарушении ООО «Комхоз» антимонопольного законодательства, последнее добровольно устранило нарушения. Копия заявления была направлена ООО «Комхоз» заказным письмом 12 марта 2010 года для сведения. После чего, 22 марта 2010 года ООО «Комхоз» представило:
- акт допуска в эксплуатацию узла учёта тепловой энергии у потребителя, утверждённый 01.02.2010,
- муниципальный контракт №10 на оказание коммунальных услуг на 2010 год с протоколом согласования разногласий по договору №10 на оказание коммунальных и прочих услуг между ООО «Комхоз» и МУЗ «Баргузинская ЦРБ».
Указанные документы зарегистрированы МУЗ «Баргузинская ЦРБ» в журнале входящей корреспонденции за №460 от 22.03.2010, №461 от 22.03.2010.
Согласно представленного Акта узел учёта тепловой энергии допущен в эксплуатацию с 28.01.2010. Оплата за поставленную ООО «Комхоз» теплоэнергию производится согласно показаниям прибора учёта с 28.01.2010. Представитель МУЗ «Баргузинская ЦРБ» считает, что если ООО «Комхоз» в установленные сроки утвердило бы Акт и согласовало разногласия по договору, МУЗ «Баргузинская ЦРБ» не стало бы обращаться в антимонопольный орган. Однако, именно бездействие ООО «Комхоз» нарушало экономические интересы МУЗ «Баргузинская ЦРБ».
Представитель ответчика согласен с заявлением МУЗ «Баргузинская ЦРБ» о прекращении рассмотрения дела в связи с добровольным устранением нарушений антимонопольного законодательства. Вместе с тем пояснил, что Акт допуска в эксплуатацию узла учёта тепловой энергии утверждён 28 января 2010 года, просто вовремя не направлен потребителю. Считает, что ООО «Комхоз» не уклонялось от заключения договора оказания услуг на 2010 год. Напротив, ООО «Комхоз» 31 декабря 2010 года направило МУЗ «Баргузинская ЦРБ» проект договора оказания коммунальных и прочих услуг на 2010 год, договор подписан 22 марта 2010 года.
Комиссия выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав доказательства пришла к следующему выводу.
В соответствии со статьёй 3 Федерального закона от 17.08.2005 №147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее - Закон «О естественных монополиях») субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.
В соответствии со статьёй 4 Закона «О естественных монополиях» к сфере деятельности субъектов естественных монополий, в которых осуществляется государственное регулирование, относятся услуги по передаче тепловой энергии.
Согласно части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
ООО «Комхоз» оказывает услуги по передаче тепловой энергии, включен Республиканской службой по тарифам Республики Бурятия (далее - РСТ по РБ) в Перечень хозяйствующих субъектов, в отношении которых осуществляется государственное регулирование тарифов в сфере теплоэнергетики и жилищно-коммунального хозяйства. Приказом РСТ по РБ от 17.12.2009 №2/118 «О тарифах на тепловую энергию для потребителей ООО «Комхоз» Баргузинского района установлены тарифы на тепловую энергию с 01.01.2010 для потребителей ООО «Комхоз» Баргузинского района.
В соответствии со статьями 3, 4 Закона "О естественных монополиях" ООО "Комхоз" является субъектом естественной монополии, находящимся в состоянии естественной монополии, и, следовательно, его положение признаётся доминирующим на товарном рынке по передаче тепловой энергии в границах п.Баргузин Баргузинского района Республики Бурятия.
В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых является или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Согласно Правилам учёта тепловой энергии и теплоносителя, утверждённых Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.95 N Вк-4936, зарегистрированных в Минюсте РФ 25 сентября 1995 г. N 954 (далее - Правила), требования указанных Правил распространяются на энергоснабжающие организации и потребителей тепловой энергии при взаимных расчётах за поставку и потребление тепловой энергии независимо от установленной мощности источника теплоты и присоединённой тепловой нагрузки потребителя.
Согласно п.п. 7.3, 7.5, 7.6, 7.7 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергией и теплоносителя после подписания Акта представителем энергоснабжающей организации и представителем потребителя. Учет тепловой энергии и теплоносителя на основе показаний приборов узла учета потребителя осуществляется с момента подписания Акта о его приемке в эксплуатацию. Вызов потребителем представителя энергоснабжающей организации для оформления допуска узла учета осуществляется не менее, чем за 5 дней до предполагаемого дня оформления узла учета, а решение о допуске в эксплуатацию должно быть принято не позднее чем через 10 дней с момента подачи заявки потребителем. В случае выявления несоответствия требованиям настоящих Правил узел учета в эксплуатацию не допускается и в Акте приводится полный перечень выявленных недостатков с указанием пунктов Правил положения, которых нарушены. Перед каждым отопительным сезоном осуществляется проверка готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации, о чем составляется Акт повторного допуска его в эксплуатацию узла учета у потребителя. Согласно п.9.12 Правил после восстановления работоспособности узла учета тепловой энергии и теплоносителя потребителя допуск его в эксплуатацию осуществляется в соответствии с положениями раздела 7 настоящих Правил, о чем составляется Акт повторного допуска в эксплуатацию узла учета у потребителя.
В соответствии с пунктом 7.1. Правил для допуска узлов учета тепловой энергии в эксплуатацию представитель потребителя должен предъявить:
- принципиальную схему теплового пункта;
- проект на узел учета, согласованные с энергоснабжающей организацией;
- паспорта на приборы узла учета;
- документы о поверке приборов узла учета с действующим клеймом госповерителя;
- технологические схемы узла учета, согласованные с органом Госстандарта (это требование относится только к приборам, измеряющим массу или объем теплоносителя методом переменного перепада давления);
- акт о соответствии монтажа требованиям Правил измерения расхода газов и жидкостей стандартными сужающими устройствами РД 50-213-80 (это требование относится только к приборам, измеряющим расход теплоносителя методом переменного перепада давления);
- смонтированный и проверенный на работоспособность узел учета тепловой энергии и теплоносителя, включая приборы, регистрирующие параметры теплоносителя.
В подтверждение о проведённой поверке приборов узла учёта МУЗ «Баргузинская ЦРБ» в ответ на претензию ООО «Комхоз» от 14.01.2010 направило 18.01.2010 в адрес последнего копию паспорта теплосчетчика с отметкой, в разделе 3 «Свидетельство о поверке» которого внесено поверительное клеймо, дата поверки 27.11.2009, штамп организации-поверителя «Ростест-Москва», наклеена голограмма, подпись поверителя, копию свидетельства о поверке термопреобразователей сопротивления ТСПА-К Pt 100/В/4 t (0…160)C, t (3…160)С, с последующим предъявлением их подлинников.
Теплосчётчик ТЭМ-104 внесен в Государственный реестр средств измерений под N26998-06.
Из пункта 1.7 «Порядка проведения поверки средств измерений», утвержденного Приказом Госстандарта России от 18.07.94 N 125 (в ред. Приказа Госстандарта РФ от 26.11.2001 N 476) следует, что результатом поверки является подтверждение пригодности средства измерений к применению или признание средства измерений непригодным к применению.
Если средство измерений по результатам поверки признано пригодным к применению, то на него или техническую документацию наносится поверительное клеймо или выдается "Свидетельство о поверке".
При поверке эталонов и средств измерений, включающих в свой состав более одного автономного измерительного блока и допускающих замену в процессе эксплуатации одного блока другим, выдача свидетельства о поверке является обязательной.
Если средство измерений по результатам поверки признано непригодным к применению, поверительное клеймо гасится, "Свидетельство о поверке" аннулируется, выписывается "Извещение о непригодности" или делается соответствующая запись в технической документации.
В паспорте теплосчётчика ТЭМ-104 указано, что применяется методика поверки средства измерений АРВС.746967.039.000 МП.
Поверка теплосчётчика ТЭМ-104, заводской номер 1145789 осуществлена в соответствии с методикой поверки АРВС.746967.039.000 МП «Теплосчётчики ТЭМ-104 Методика поверки», утверждённой по результатам испытаний типа средств измерений ООО НПФ «ТЭМ-Прибор», СП «АРВАС» ООО и согласованной с ГЦИ СИ ФГУ «Ростест-Москва» 13.12.2006 (далее – Методика поверки).
Согласно пункта 6.1. Методики поверки поверитель оформляет протокол по форме, приведённой в Приложении 3. При положительных результатах в паспорте ставится дата проведения поверки, подпись и оттиск клейма поверителя, а также наносится оттиск клейма поверителя в месте, предназначенном для пломбы, расположенном на экране, защищающем платы ИВБ от несанкционированного доступа и клеймо-наклейка на переднюю панель ИВБ.
Из ответа ФГУ «Ростест-Москва» от 29.01.2010 на запрос МУЗ «Баргузинская ЦРБ» следует, что методика поверки предусматривает вышеуказанный способ оформления в связи с тем, что по конструкции теплосчётчик ТЭМ-104 не включает в свой состав автономных измерительных блоков. Первичные преобразователи расхода (ППР) и измерительно-вычислительный блок (ИВБ) составляют неразделимую композицию, поскольку в памяти ИВБ сохраняются индивидуальные коэффициенты статической характеристики расходомера. При замене любой из частей композиции требуется новая индивидуальная градуировка с применением эталонной проливной установки. Комплект термометров сопротивления, допускающий замену в процессе эксплуатации, выполняет функцию первичного преобразователя в канале измерения температур и разности температур и не может рассматриваться как автономный измерительный блок.
Из свидетельства о поверке №196916/442 от 26.11.2009 следует, что комплект термопреобразователей сопротивления платиновых ТСПА-К Pt 100/В/4 t (0…160)C, t (3…160)С признан пригодным к применению.
Таким образом, МУЗ «Баргузинская ЦРБ» были представлены документы о поверке приборов узла учета с действующим клеймом госповерителя.
Из Акта приёмки-сдачи монтажных работ от 27.01.2010 следует, что ОП ООО «МОНТъ», в присутствии представителя ООО «Комхоз» главного инженера <...>, проведены работы по монтажу прибора учёта в МУЗ «Баргузинская ЦРБ». Качество монтажа оценено на «хорошо» и сделано заключение о готовности прибора учёта тепловой энергии к эксплуатации.
Из акта от 28.01.2010 следует, что комиссия в составе представителей МУЗ «Баргузинская ЦРБ» <...>, <...>, от ООО «Комхоз» - <...>, от Администрации Муниципального образования «Баргузинский район» <...> произвела установку номерных пломб на узел учёта тепловой энергии на базе теплосчётчика ТЭМ-104 заводской номер 1145789 (ПРП №58213, ПРП №58259) в здании хирургического корпуса МУЗ «Баргузинская ЦРБ».
01.02.2010 МУЗ «Баргузинская ЦРБ» направило ООО «Комхоз» заявку о подписании акта допуска узла учёта тепловой энергии в эксплуатацию. 11.02.2010 МУЗ «Баргузинская ЦРБ» повторно направило ООО «Комхоз» заявку. Ответ на указанные письменные обращения МУЗ «Баргузинская ЦРБ» в установленные сроки не получило.
В соответствии с частью 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.
Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.
Как указано в пункте 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.
Антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.
В условиях надлежащим образом совершенных МУЗ «Баргузинская ЦРБ» действий, бездействие ООО «Комхоз», выразившееся в неподписании акта допуска узла учёта тепловой энергии в эксплуатацию в установленные Правилами сроки, квалифицируется как уклонение от подписания акта допуска узла учёта тепловой энергии в эксплуатацию с целью добиться оплаты за потреблённую тепловую энергию по расчётному методу, поскольку в соответствии с абзацем 2 пункта 7.5 Правил, учёт тепловой энергии и теплоносителя на основе показаний приборов узла учёта потребителя осуществляется с момента подписания Акта о его приёмке в эксплуатацию.
По смыслу статьи 10 ГК РФ это является злоупотреблением правом.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что ООО «Комхоз» нарушило положения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившиеся в уклонении от подписания акта допуска узла учёта тепловой энергии в эксплуатацию.
Подписанный ООО «Комхоз» акта допуска узла учёта тепловой энергии в эксплуатацию поступил в адрес МУЗ «Баргузинская ЦРБ» 22.03.2010, уже после обращения заявителя в антимонопольный орган за защитой своих интересов.
МУЗ «Баргузинская ЦРБ» на представленный ООО «Комхоз» 31.12.2010 проект договора №10 на оказание коммунальных и прочих услуг 13.01.2010 исх.№7 направило протокол разногласий, и 15.01.2010 направило дополнения к предыдущему протоколу.
18.01.2010 ООО «Комхоз» письменно известило МУЗ «Баргузинская ЦРБ» о своём несогласии с редакцией пунктов 3.1. и 4.1. со ссылкой на Приказ Госстроя РФ №73 от 11.10.1999 и Правила.
МУЗ «Баргузинская ЦРБ» согласилось с ООО «Комхоз» и направило в адрес последнего 04.02.2010 за исх.№79 письмо с просьбой подписать договор на оказание коммунальных и прочих услуг на 2010 год в согласованной редакции.
ООО «Комхоз» в нарушение положений статьи 445 ГК РФ в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий не известило другую сторону о принятии договора в согласованной редакции, что свидетельствует о об уклонении от заключения договора.
В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.
Как указано в пункте 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» в отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.
На основании изложенного, руководствуясь статьёй 23, частью 1 статьи 39, частями 1-3 статьи 41, статьёй 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия
Решила:
1.Признать действия ООО «Коммунальное хозяйство», выразившиеся:
в уклонении от подписания акта допуска узла учёта тепловой энергии в эксплуатацию, нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции;
в уклонении от подписания договора оказания коммунальных и прочих услуг с МУЗ «Баргузинская ЦРБ» нарушением положений пункта 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
2.В связи с добровольным устранением нарушений антимонопольного законодательства и его последствий прекратить рассмотрение дела №02-03/27-2010 в отношении ООО «Коммунальное хозяйство».
3.Направить настоящее решение Комиссии уполномоченному должностному лицу для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьёй 14.31 КоАП РФ.
Председатель Комиссии
<...>
Члены Комиссии
<...>,<...>,<...>
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.