Решение Бурятского УФАС России от 07.04.2010 г № Б/Н

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее по тексту Бурятское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председателя комиссии:
<...>,
Членов комиссии:
<...>,
рассмотрев в заседании 24.03.2010 дело № 02-03/12-2010 от 12.03.2010 по признакам нарушения ОАО «Улан-Удэ Энерго» (670042, Республика Бурятия, г. Улан-Удэ, ул. Жердева, 12) части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции),
при участии представителей:
ответчика ОАО «Улан-Удэ Энерго»: <...>, (доверенность от 01.03.2010 № 015), <...>, (доверенность от 01.03.2010 № 017);
заявителя ОАО «Бурятэнергосбыт»: <...>, (доверенность от 17.10.2009 № 002), <...>, (доверенность от 19.01.2010 № 012), <...>, (доверенность от 17.10.2009 № 018);
заявителя ЗАО «Ургы» - <...>, (доверенность от 17.03.2010 № 01),
Установила:
В Бурятское УФАС России для проверки и принятия правового решения поступили заявления ОАО «Бурятэнергосбыт» вх. от 02.02.2010 № 576 и ЗАО «Ургы» вх. от 02.02.2010 № 580 в отношении ОАО «Улан-Удэ Энерго», содержащие признаки нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившиеся в направлении уведомлений потребителям ОАО «Бурятэнергосбыт» о прекращении подачи электрической энергии на их объекты с 10.02.2010 либо с 12.02.2010 с 10 часов в связи с отсутствием со стороны ОАО «Бурятэнергосбыт» оплаты услуг по передаче электрической энергии по сетям ОАО «Улан-Удэ Энерго».
По результатам рассмотрения заявлений указанных хозяйствующих субъектов Бурятским УФАС России 12.03.2010 возбуждено дело в отношении ОАО «Улан-Удэ Энерго» по признакам нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в направлении потребителям ОАО «Бурятэнергосбыт» уведомлений о прекращении подачи электрической энергии на их объекты.
При рассмотрении дела представители ОАО «Бурятэнергосыт» подтвердили требования, указанные в заявлении.
В ОАО «Бурятэнергосбыт» в период с 25.01.2010 по 29.01.2010 поступили обращения потребителей электрической энергии, состоящих в договорных отношениях с ОАО «Бурятэнергосбыт», и не имеющих задолженности за потребленную электрическую энергию, о полученных ими уведомлениях ОАО «Улан-Удэ Энерго», о предстоящем прекращении подачи электроэнергии на принадлежащие им объекты в связи с отсутствием со стороны ОАО «Бурятэнергосбыт» оплаты за оказание услуг по передаче электрической энергии по сетям ОАО «Улан-Удэ Энерго». Как следует из обращений потребителей, предстоящее отключение электроэнергии повлечет за собой серьезные материальные потери, как для самих потребителей, так и для ОАО «Бурятэнергосбыт».
ОАО «Бурятэнергосбыт» считает основания, указанные в уведомлениях ОАО «Улан-Удэ Энерго», незаконными в силу того, что:
во-первых, ОАО «Улан-Удэ Энерго» не является сетевой организацией, которая оказывала бы гарантирующему поставщику услуги по передаче электроэнергии на законном основании, поскольку не является законным владельцем объектов электросетевого хозяйства. Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 09.12.2009 по делу № А10-4508/2009 удовлетворены заявленные Бурятским УФАС России требования: решение Комитета по управлению имуществом и землепользованию г. Улан-Удэ (далее - КУИ) от 31.03.2009 № 290 и действия КУИ в части включения в названное решение неправомерного требования к участникам конкурса о наличии уставного капитала не менее начального размера годовой арендной платы признаны недействительными. КУИ 25.05.2009 проведены торги на право заключения договора аренды имущественного комплекса (электросетевого хозяйства г. Улан-Удэ). На момент проведения торгов ОАО «Улан-Удэ Энерго» не обладало полной правоспособностью для совершения сделок, за исключением сделок по учреждению Общества, поскольку учредителями не было оплачено 50% акций, размещенных при его учреждении.
во-вторых, согласно пункту 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.
в-третьих, ОАО «Улан-Удэ Энерго» включено в реестр естественных монополий ФСТ России вследствие принимаемых половинчатых постановлений контрольно-надзорными органами Бурятии без установления юридически значимых фактов – о наполненности уставного капитала и, как следствие, ничтожности произведенных сделок.
Вместе с тем, представители ОАО «Бурятэнергосбыт», сославшись на пункт 13 постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 № 30, и на часть 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции считают, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии, поэтому ОАО «Улан-Удэ Энерго», направляя уведомления потребителям электроэнергии – крупным хозяйствующим субъектам, действовало целенаправленно и своими действиями допустило нарушение запрета на злоупотребление доминирующим положением, что привело к ущемлению интересов других лиц.
Представитель ЗАО «Ургы» подтвердил требования, указанные в заявлении, считает уведомление о прекращении подачи электроэнергии незаконным, нарушающим требования антимонопольного законодательства, хотя факта прекращения энергоснабжения не было.
Представители ОАО «Улан-Удэ Энерго» пояснили, что действительно в период с 22.01.2010 по 26.01.2010 потребителям ОАО «Бурятэнергосбыт» были направлены уведомления о прекращении подачи электрической энергии на их объекты. Это было вызвано тем, что гарантирующий поставщик не урегулировал с ОАО «Улан-Удэ Энерго» отношения, связанные с оказанием услуг по передаче электрической энергии. В связи с тем, что еще в ходе рассмотрения заявления в антимонопольном органе ОАО «Бурятэнергосбыт» урегулировал отношения, связанные с передачей электрической энергии по сетям ОАО «Улан-Удэ Энерго», как такового прекращения подачи электроэнергии потребителям ОАО «Бурятэнергосбыт» не вводилось, потребителям были разосланы до 10.02.2010 уведомления об отмене прекращения подачи электроэнергии.
Исследовав материалы дела, Комиссия установила:
22.01.2010 ОАО «Улан-Удэ Энерго» направило хозяйствующим субъектам – потребителям электрической энергии, в том числе: ЗАО «Ургы», ООО «Метро», ЗАО «Амта», ОАО АК «Байкал Банк», ООО ТК «Крестьянский», ООО ТД «Юбилейный», ООО «Байкал Плаза», ИП Шагдарова, ООО «Мемфис», ИП Матвеенко, ИП Покацкий, ИП Ионин, ОАО «Плодоовощ», ООО «Эликом» уведомления о прекращении подачи электрической энергии на их объекты с 10.02.2010 либо с 12.02.2010 с 10 часов, в которых сообщало, что ОАО «Бурятэнергосбыт» как поставщик электрической энергии по договорам с потребителями в их интересах не урегулировал с ОАО «Улан-Удэ Энерго» отношения, связанные с передачей электроэнергии. При этом, в уведомлениях ОАО «Улан-Удэ Энерго» указало, что вся полнота ответственности, связанная с прекращением подачи электрической энергии ложится на ОАО «Бурятэнергосбыт».
Комиссией установлено, что между указанными потребителями и ОАО «Бурятэнергосбыт», являющимся гарантирующим поставщиком электрической энергии в границах Республики Бурятия, заключены и действуют договоры на поставку электрической энергии. Потребители добросовестно исполняют обязанности по договорам, в том числе по оплате потребленной электроэнергии, и не имеют задолженности.
Как следует из уведомления ФСТ России (исх. от 29.09.2009 № ДС-6828/4) ОАО «Улан-Удэ Энерго» признано субъектом естественной монополии, осуществляющим деятельность в сфере услуг по передаче электрической энергии, и приказом ФСТ России от 24.09.2009 № 358-э включено в реестр субъектов естественной монополии в топливно-энергетическом комплексе, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль, под регистрационным номером 03.1.30.
В случае если, как считают представители ОАО «Бурятэнергосбыт», ОАО «Улан-Удэ Энерго» не реализовало в установленный срок находящиеся в его собственности акции, и не приняло в разумный срок решение об уменьшении уставного капитала, оно может быть ликвидировано в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иного органа, которым федеральным законом предоставлено право на предъявление таких требований.
Статьей 23 Закона о защите конкуренции антимонопольному органу предоставлены полномочия на обращение в арбитражный суд с исками, заявлениями о ликвидации юридических лиц только в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством, в то время когда обязанность учредителей оплатить 50% уставного капитала не позднее трех месяцев с момента государственной регистрации общества установлена пунктом 1 статьи 34 Федерального закона от 26.12.1995 № 208 «Об акционерных обществах», и не соблюдение этого требования не является нарушением антимонопольного законодательства.
Но поскольку представители ОАО «Бурятэнергосбыт» при рассмотрении настоящего дела настаивали на установлении факта оплаты учредителями 50% акций, распределенных при учреждении ОАО «Улан-Удэ Энерго», в течение трех месяцев с момента государственной регистрации, Комиссия исследовала и эти доводы.
ОАО «Улан-Удэ Энерго» 20.11.2008 зарегистрировано в МРИ ФНС России № 9 по РБ как вновь созданное юридическое лицо.
В соответствии с договором о создании Общества общий размер Уставного капитала на момент учреждения Общества составил <...> рублей. Уставный капитал Общества состоит из <...> обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 рубль.
Указанные акции распределены между Учредителями следующим образом:
Комитет по управлению имуществом и землепользованию г. Улан-Удэ приобрёл <...> обыкновенную акцию (доля 25%);
ООО «Энергоинвест-Холдинг» (г. Москва) - <...> обыкновенных акций (доля 75%).
В соответствии с п. 3.2 Устава основным видом деятельности ОАО «Улан-Удэ Энерго» является деятельность по оказанию услуг по передаче электроэнергии.
Как следует из Акта приема-передачи имущества, вносимого в уставный капитал ОАО «Улан-Удэ Энерго» от 01.12.2008, Муниципальное образование городской округ «Город Улан-Удэ» передало ОАО «Улан-Удэ Энерго» в собственность недвижимое и движимое имущество на сумму <...> руб.
Наполнение уставного капитала ОАО «Улан-Удэ Энерго» на 62,5% на 18.02.2009, учитывая вышеуказанный Акт приема-передачи имущества, подтверждается и представленными копиями платежных поручений ООО «Энергоинвест-Холдинг» за период с 20.11.2008 по 18.02.2009, т.е. до проведения КУИ конкурса.
По результатам проведенного конкурса между КУИ и ОАО «Улан – Удэ Энерго» заключен договор аренды имущественного комплекса от <...> на срок до 31.05.2010. Согласно указанного договора аренды КУИ предоставил ОАО «Улан-Удэ Энерго» во временное владение и пользование имущественный комплекс, предназначенный для оказания услуг по передаче электрической энергии и осуществления оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике, общей балансовой стоимостью <...> руб.
Решением Комиссии Бурятского УФАС России по рассмотрению дела № 02-03/12-2009 о нарушении антимонопольного законодательства от 10.09.2009 КУИ признан нарушившим часть 2 статьи 17 Закона о защите конкуренции в части необоснованного ограничения доступа к участию в торгах на право заключения договора аренды имущественного комплекса. На основании выявленных нарушений, руководствуясь подпунктом а) пункта 6 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции, Бурятское УФАС России обратилось в арбитражный суд с иском о признании:
1.Недействительным решения КУИ от 30.03.2009 № 290, которым установлены противоречащие антимонопольному законодательству требования к участникам конкурса.
2.Незаконными действия КУИ по проведению конкурса на право заключения договора аренды имущественного комплекса с установленными неправомерными требованиями к участникам конкурса.
Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2010 по делу № А10-4508/2009 решение КУИ от 30.03.2009 № 290 в части установления в отношении участников конкурса требований о наличии уставного капитала, гарантирующего обеспечение исполнения обязательств по договору аренды, не менее начального размера годовой арендной платы и о стоимости основных средств не менее годового размера арендной платы признано недействительным как не соответствующее Закону о защите конкуренции и Закону о концессионных соглашениях. Действия КУИ по включению в извещение о проведении конкурса и в конкурсную документацию указанных неправомерных требований к участникам конкурса признаны незаконными как не соответствующее Закону о защите конкуренции и Закону о концессионных соглашениях.
Действительно, отношения по передаче электрической энергии в интересах потребителей ОАО «Бурятэнергосбыт» на 2010 год не были урегулированы с сетевой организацией ОАО «Улан-Удэ Энерго», поскольку 01.01. 2009 между ОАО «Бурятэнергосбыт», являющимся заказчиком, и МУП «Городские электрические сети», являющимся исполнителем, был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) № 8-09, по условиям которого (п.2.1) исполнитель обязался оказывать услуги заказчику по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или (и) ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором. Срок действия договора истек 01.01.2010.
ОАО «Улан-Удэ Энерго» урегулировало отношения с ОАО «МРСК Сибири» в соответствии с Разделом III постановления Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, которым установлен порядок заключения и исполнения договоров между сетевыми организациями, заключило договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 22.12.2009, в соответствии с которым ОАО «Улан-Удэ Энерго» - исполнитель обязуется оказывать ОАО «МРСК Сибири» - заказчику услуги по передаче электрической энергии от точек приема до точек поставки путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю, а заказчик обязуется оплачивать эти услуги пол индивидуальному тарифу, утвержденному для исполнителя органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.
В свою очередь ОАО «Бурятэнергосбыт» - заказчик и ОАО «МРСК-Сибири» - исполнитель заключили дополнительное соглашение от 29.01.2010 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от <...> которым приняли Приложение № 2 том 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии № <...> от <...> «Перечень точек поставки электрической энергии юридическим, физическим лицам» в редакции Приложений № 1.1, 1.2 к настоящему дополнительному соглашению.
Кроме того, между ОАО «Бурятэнергосбыт» - продавец, ОАО «Улан-Удэ Энерго» - покупатель, ОАО «МРСК Сибири» - поручитель заключен договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь при передаче электроэнергии от <...>. Таким образом, в настоящее время отношения по передаче электрической энергии в границах г. Улан-Удэ урегулированы.
Комиссия, рассмотрев дело в порядке главы 9 Закона о защите конкуренции, исследовав доказательства по делу о нарушении антимонопольного законодательства, пришла к следующим выводам.
В соответствии с частью 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции положение ОАО «Улан-Удэ Энерго» – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, признается доминирующим.
Порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии в случае нарушения потребителями своих обязательств, а также в случае необходимости принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварий установлен разделом XIII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила).
Пункт 160 Правил гласит, что полное и (или) частичное ограничение режима потребления электрической энергии (далее - ограничение режима потребления) предполагает сокращение объемов потребления или временное прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям в случае наступления предусмотренных настоящим разделом обстоятельств.
Согласно пункту 161 Правил ограничение режима потребления может вводиться в следующих случаях:
а) неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем обязательств по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей, в том числе по предварительной оплате, если такое условие предусмотрено соответствующим договором с потребителем (далее - неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем своих обязательств);
б) прекращение обязательств сторон по договору, на основании которого осуществляется энергоснабжение потребителя, поставка электрической энергии и (или) оказание услуг по передаче электрической энергии потребителю (далее - прекращение обязательств сторон по договору);
в) выявление фактов бездоговорного потребления электрической энергии или безучетного потребления электрической энергии;
г) выявление неудовлетворительного состояния энергетических установок (энергопринимающих устройств) потребителя, удостоверенного органом государственного энергетического надзора, которое угрожает аварией или создает угрозу жизни и здоровью людей;
д) возникновение (угроза возникновения) аварийных электроэнергетических режимов;
е) возникновение внерегламентных отключений;
ж) наличие обращения потребителя.
Ограничение режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств или в случае прекращения обязательств сторон по договору должно применяться индивидуально в отношении каждого потребителя при условии соблюдения прав и законных интересов иных потребителей, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к одним и тем же распределительным устройствам соответствующей сетевой организации (пункт 170 Правил).
В соответствии со статей 38 Закона об электроэнергетике, пунктом 170 постановления Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» запрещается ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства.
Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.
Хозяйствующие субъекты – потребители электрической энергии, получившие указанные уведомления по состоянию на 22.01.2010 не имели задолженности по оплате, надлежащим образом исполняли обязательства по договорам с ОАО «Бурятэнергосбыт». Таким образом, действия сетевой организации ОАО «Улан-Удэ Энерго», нарушают требования части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в части злоупотребления доминирующим положением, что может иметь своим результатом ущемление интересов других лиц.
Возникшие разногласия между ОАО «Улан-Удэ Энерго» и ОАО «Бурятэнергосбыт» при оказании услуг по передаче электрической энергии сетевая организация пыталась разрешить путем ущемления интересов потребителей электрической энергии, однако в соответствии с действующим законодательством все неурегулированные споры и разногласия между сторонами разрешаются в судебном порядке.
В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение оказание услуг.
ОАО «Улан-Удэ Энерго» отозвало разосланные потребителям ОАО «Бурятэнергосбыт» уведомления о прекращении подачи электрической энергии, и не прекращало подачу электрической энергии на объекты потребителей ОАО «Бурятэнергосбыт».
В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц. Действия ОАО «Улан-Удэ Энерго» могли иметь своим результатом ущемление интересов, как потребителей электрической энергии, так и гарантирующего поставщика - ОАО «Бурятэнергосбыт».
Руководствуясь статьёй 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия
Решила:
1.Признать действия ОАО «Улан-Удэ Энерго», выразившиеся в направлении потребителям ОАО «Бурятэнергосбыт» 22.01.2010 уведомлений о прекращении подачи электрической энергии, нарушением части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.В связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства и его последствий прекратить рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО «Улан-Удэ Энерго».
3.Направить настоящее решение Комиссии уполномоченному должностному лицу для возбуждения дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена статьёй 14.31. КоАП РФ.
Председатель Комиссии
<...>
Члены Комиссии
<...>
<...>
<...>
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.