Постановление Бурятского УФАС России от 15.02.2010 г № Б/Н
Я, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее – Бурятское УФАС России) Гомбоева Дарима Нимаевна,
рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № 02-04/62-2009, возбужденного в отношении юридического лица – ОАО «Промгражданстрой» (670013, г. Улан-Удэ, ул. Ключевская, 31),
в помещении Бурятского УФАС России, по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Ленина, 55, каб. 110,
15.02.2010 в присутствии представителя ОАО «Промгражданстрой» <...> на основании доверенности от 10.02.2010 № 3,
Установила:
Комиссия Бурятского УФАС России, рассмотрев дело о нарушении антимонопольного законодательства от 24.09.2009 № 02-03/24-2009 по признакам нарушения ОАО «Промгражданстрой» пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, признала в действиях ОАО «Промгражданстрой» нарушение пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, выразившееся в осуществлении согласованных действий, которые привели к поддержанию цен на торгах.
Согласно пункту 1 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции запрещаются согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие согласованные действия приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.
Комиссией установлено, что на основании протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе от 23.07.2009 № 6 Единой комиссией Управления Федеральной налоговой службы по Республике Бурятия (далее – УФНС) допущены к участию в аукционе и признаны участниками аукциона следующие участники размещения заказа: ОАО «Промгражданстрой», ООО «СИС», ООО «Фортуна», ООО «БайкалРегионСтрой», ООО «Байкалагропром», ООО «Строительно монтажное предприятие», ООО «Тисс-1».
Вышеуказанные участники аукциона в день проведения аукциона 28.07.2009 с 9 часов 30 мин. до 9 час. 55 мин. 28.07.2009 зарегистрировались в журнале регистрации участников аукциона: всем участникам аукциона были выписаны пропуска для входа в административное здание для участия в аукционе и им были объявлены номера карточек для участия в аукционе, согласно очередности регистрации. Представителю ОАО «Промгражданстрой» - юристу <...> объявлена карточка № 1.
Несмотря на неоднократные приглашения, сделанные секретарём Единой комиссии участникам аукциона пройти в актовый зал (кабинет 408) непосредственно для участия в аукционе в 10 часов 00 мин. 28.07.2009 явился только один участник аукциона, а именно Общество с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажное предприятие», представитель – генеральный директор <...>, который получил карточку №6.
В связи с тем, что в аукционе участвовал один участник аукциона, в соответствии с частью 12 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» аукцион признан несостоявшимся. С ООО «Строительно-монтажное предприятие» как с единственным участником открытого аукциона был заключен государственный контракт.
С учетом положений части 13 статьи 37 Закона о размещении заказов государственный контракт заключен по согласованной с единственным участником аукциона УФНС цене 25320870,00 (двадцать пять миллионов триста двадцать тысяч восемьсот семьдесят рублей), что на 10% ниже начальной (максимальной) цены государственного контракта.
Представитель ОАО «Промгражданстрой» <...> на заседании Комиссии пояснил, что в день проведения аукциона было принято окончательное решение об отказе от участия в аукционе, который проводило УФНС, поскольку данный контракт был для их организации невыгодным, а принять участие в аукционе, который проходил в Мухоршибирском районе в этот же день.
Наличия каких-либо объективных причин для отказа от участия в аукционе ОАО «Промгражданстрой», ООО «СИС», ООО «ТИСС-1», ООО «Байкалагропром» не установлено.
Комиссия Бурятского УФАС посчитала довод ОАО «Промгражданстрой» о невыгодности контракта несостоятельным по следующим основаниям:
• информация о проводимом аукционе УФНС является открытой публичной. Вся аукционная документация размещена на сайте. В информационной карте аукциона УФНС (часть III аукционной документации) содержится информация для данного конкретного аукциона, которая уточняет, разъясняет и дополняет положения части II «Общие условия проведения аукциона». В подпункте 8 пункта 8 раздела III аукционной документации разъяснены форма, сроки и порядок оплаты работ, из которых следует, что оплата производится в форме безналичного расчёта, в течение 2009 года по мере поступления средств (согласно выделенным лимитам на соответствующий финансовый год), основанием для оплаты являются подписанные сторонами акты выполненных работ. Аванс 2009 года в размере до 30% от лимитов бюджетных обязательств, выделенных на текущий год, который перечисляется в течение пяти банковских дней с момента заключения контракта.
• в соответствии с Законом о размещении заказов (пункт 1 части 4 статьи 34) документация об аукционе должна содержать требования к содержанию, составу, оформлению и форме заявки на участие в аукционе.
В соответствии со статьёй 35 Закона о размещении заказов для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе.
В аукционной документации указано, что заявка на участие в аукционе УФНС является основным документом, которым Участники изъявляют своё желание принять участие в аукционе УФНС на условиях, установленных Заказчиком.
При подаче заявок на участие в аукционе УФНС все участники аукциона (ответчики) в своих заявках выразили своё согласие с дефектной ведомостью Заказчика, содержащейся в технической части аукционной документации и с условиями государственного контракта. Каждый участник аукциона УФНС в своей заявке указал, что ознакомлен с условиями, влияющими на стоимость выполнения работ и имеет ясное и чёткое представление об условиях выполнения работ, в том числе о требованиях к материалам, сроках, месте, порядке выполняемых работ и о сроках, месте, порядке оплаты выполненных работ. Каждый участник аукциона УФНС в своей письменной заявке обязался соблюдать условия и порядок проведения аукциона, содержащиеся в извещении о проведении аукциона и документации об аукционе, утверждённой Заказчиком.
Ни один из участников аукциона УФНС не обращался за разъяснениями по содержанию аукционной документации, в том числе по техническому заданию, и не воспользовался правом ознакомиться со сметой Заказчика.
Кроме того, каждый участник аукциона УФНС в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе УФНС внёс денежные средства в сумме 1 406 715,00 руб.
Порядок, место, дата начала и дата окончания срока подачи заявок на участие в аукционе УФНС указаны в Информационной карте аукционной документации. Приём заявок на участие в аукционе УФНС осуществлялся с 01.07.2009 до 10 часов 21.07.2009. Из журнала регистрации заявок на участие в аукционе УФНС видно, что все заявки на участие в аукционе УФНС поступили в период с 20.07.2009 до 9 часов 40 минут 21.07.2009. Денежные средства в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе УФНС были перечислены. В период с 01.07.2009 до момента перечисления денежных средств ответчики приняли осознанное окончательное решение о принятии участия в аукционе, о чём свидетельствует перечисление денежных средств. В случае, если контракт как утверждают ответчики был бы невыгодным конкретно для каждого из них, из обращения организации не были бы изъяты денежные средства в сумме 1406715,00 руб. на срок от 12 и более дней.
Комиссия пришла к выводу, что осуществление согласованных действий участниками аукциона ОАО «Промгражданстрой», ООО «СИС», ООО «Байкалагропром», ООО «ТИСС-1», ООО «Строительно-монтажное предприятие», выразившихся в отказе от участия в открытом аукционе по определению генерального подрядчика в целях заключения с ним государственного контракта на выполнение подрядных работ по капитальному ремонту здания Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 8 по Республике Бурятия по адресу с. Кабанск, ул.Кооперативная, 12, после регистрации участников, привело к тому, что ООО «Строительно-монтажное предприятие» стало единственным участником аукциона УФНС и к поддержанию начальной (максимальной) цены государственного контракта.
За осуществление хозяйствующим субъектом ограничивающих конкуренцию и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий статьёй 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) предусмотрена ответственность юридических лиц в виде штрафа, кратного сумме выручки от реализации товара, на рынке которого совершено правонарушение.
По факту осуществления согласованных действий определением от 24.12.2009 № 02-04/62-2009 в отношении ОАО «Промгражданстрой» было возбуждено производство по делу об административном правонарушении и назначено административное расследование.
По окончании административного расследования 22.01.2010 на основании имеющихся в деле сведений о надлежащем и своевременном извещении ОАО «Промгражданстрой» о дате, времени и месте составления протокола, протокол об административном правонарушении № 02-04/62-2009 в отношении ОАО «Промгражданстрой» составлен в отсутствие законного представителя.
По информации ОАО «Промгражданстрой», полученной в ходе административного расследования (исх. от 22.01.2010 № 06) выручка ОАО «Промгражданстрой» от продажи товаров, продукции, работ, услуг за 2008 год составила (за минусом НДС) в 2008 году составила <...> тыс. руб., сумма выручки от выполненных работ по капитальному ремонту зданий, сооружений в 2008 году составила <...> тыс.руб.
При подготовке дела № 02-04/62-2009 к рассмотрению 05.02.2010 представителем ОАО «Промгражданстрой» <...> было заявлено ходатайство о продлении срока рассмотрения дела в связи с необходимостью представления надлежащим образом оформленной доверенности на участие в рассмотрении настоящего дела.
На основании части 2 статьи 29.6 КоАП РФ определением от 05.02.2010 срок рассмотрения дела № 02-04/62-2009 был продлен на 10 дней, рассмотрение дела назначено на 15.02.2010 в 16 часов.
В указанную дату и время на рассмотрение дела № 02-04/62-2009 явился представитель ОАО «Промгражданстрой» <...> на основании доверенности от 10.02.2010 № 3, уполномоченный на ведение дела № 02-04/62-2009 с правом совершения любых процессуальных действий, предусмотренных административным законодательством.
При рассмотрении дела об административном правонарушении № 02-04/62-2009 установлены следующие обстоятельства.
Представитель ОАО «Промгражданстрой» ходатайствовал о приобщении к материалам дела следующих документов:
• копии протокола аукциона от 28.07.2009 № А19/09, проведенного Комитетом по управлению имуществом и муниципальным хозяйством по Мухоршибирскому району (в день проведения аукциона УФНС), в котором генеральный директор ОАО «Промгражданстрой» <...> принимал участие;
• копии приказа ОАО «Промгражданстрой» от 25.12.2009 № 31п о применении дисциплинарного взыскания к юристу <...> за нарушение трудовой дисциплины.
• копии объяснительной <...> от 25.12.2009.
Указанные документы приобщены к материалам дела об административном правонарушении № 02-04/62-2009.
Кроме того, представитель ОАО «Промгражданстрой» по существу рассматриваемого дела пояснил следующее:
- <...> не регистрировался в журнале регистрации УФНС и не получал карточку, не имел доверенности на участие в аукционе. В аукционах всегда принимает участие генеральный директор ОАО «Промгражданстрой» <...>, который посчитал не нужным участвовать в аукционе УФНС, и это ничему не противоречит;
- До дня проведения аукциона не было известно о выгоде нашего предприятия при заключении госконтракта. 28.07.2009 в 9 часов утра <...> подъехал к месту проведения аукциона и прошел в здание. К нему обратился охранник и, узнав, что <...> ждет аукциона, вызвал работника УФНС, который сделал запись в журнале, несмотря на пояснения <...>, что он не знает, будет ли ОАО «Промгражданстрой» участвовать в аукционе. Через некоторое время позвонил генеральный директор и сказал <...>, что заключение контракта будет не выгодно, и чтобы он быстрее ехал в п. Мухоршибирь, где наше предприятие участвовало в аукционе;
- Устно ходатайствовал о прекращении дела в связи с отсутствием состава и события правонарушения.
Доводы представителя ОАО «Промгражданстрой» не основаны на материалах дела.
Часть 1 статьи 14.32 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за осуществление хозяйствующим субъектом недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий.
Статьей 11 Закона о защите конкуренции установлен запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов. При этом, запрещены соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к последствиям, поименованным в части 1 указанной статьи, в частности, если эти соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.
В соответствии со статьёй 8 Закона о защите конкуренции согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий:
1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них;
2) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке. Такими обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем одного года или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если такой срок составляет менее чем один год.
Как разъяснено в пункте 2 постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2008 №30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (статья 8 Закона о защите конкуренции), следует учитывать, что согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.
Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.
Таким образом, квалифицирующее значение для вмененного Бурятским УФАС России нарушения антимонопольного законодательства имеет совершение хозяйствующими субъектами отвечающих интересам каждого и заранее известных каждому противоправных и негативно влияющих на конкурентную среду согласованных действий на одном товарном рынке, относительно синхронно и единообразно при отсутствии к тому объективных причин.
В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства установлено и ОАО «Промгражданстрой» не отрицается, что им была подана заявка от 17.07.2009 № 133 на участие в аукционе на право заключить государственный контракт. Как следует из заявки, ОАО «Промгражданстрой» согласилось с дефектной ведомостью Заказчика, содержащейся в технической части документации об аукционе и согласно с условиями госконтракта. Кроме того, ОАО «Промгражданстрой» сообщает, что ознакомлено с условиями, влияющими на стоимость выполнения работ и имеет ясное и четкое представление об условиях выполнения работ в т.ч. о порядке оплаты. Данной заявкой ОАО «Промгражданстрой» обязалось соблюдать порядок и условия проведения аукциона. Участники аукциона, в том числе и ОАО «Промгражданстрой», заявки которых были признаны как соответствующие требованиям аукционной документации и требованиям действующего законодательства о размещении заказов, и были признаны участниками аукциона своевременно ознакомились с протоколом рассмотрения заявок от 23.07.2009. В день проведения аукциона 28.07.2009 все участники аукциона своевременно с 9 часов 30 мин. до 9 час. 55 мин. зарегистрировались в установленном порядке, всем представителям участников аукциона УФНС были выписаны пропуска для входа в административное здание для участия в аукционе и им были объявлены номера карточек для участия в аукционе, согласно очередности регистрации. Представитель ОАО «Промгражданстрой» <...> при регистрации в качестве участника аукциона представил доверенность от 27.07.2009 № 227 и паспорт серии <...>, что зафиксировано в журнале регистрации секретарем комиссии УФНС – <...>. Однако, участие в аукционе УФНС принял только один участник – ООО «Строительно-монтажное предприятие».
Отказ ОАО «Промгражданстрой» от участия в аукционе свидетельствует о совершении согласованных действий в пользу ООО «Строительно-монтажное предприятие». В результате согласованных синхронных действий стороны достигли положительный результат - ООО «Строительно-монтажное предприятие» признан победителем в аукционе, и не снижение цены привело к недостаточной экономии денежных средств и причинило ущерб бюджету Российской Федерации.
Рассмотрев все обстоятельства дела об административном правонарушении, в том числе решение Комиссии Бурятского УФАС России от 24.12.2009 № 02-03/24-2009, установлено, что событие административного правонарушения имело место.
Местом совершения административного правонарушения является место проведения УФНС аукциона - г. Улан-Удэ, ул. Цивилева, 3.
Время совершения административного правонарушения – 28.07.2009 (день проведения аукциона).
Состав административного правонарушения образуют:
объективная сторона – осуществление ОАО «Промгражданстрой» согласованных действий, недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации. Указанные действия ОАО «Промгражданстрой» повлекли наступление вреда в виде поддержания цены на торгах;
объект – отношения, охраняемые антимонопольным законодательством, запрещающие согласованные действия;
субъективная сторона – характеризуется виной в форме прямого умысла, направленного на нарушение антимонопольного законодательства и наступление в результате этого нарушения вредных последствий. У ОАО «Промгражданстрой» имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению;
субъект – ОАО «Промгражданстрой» (г. Улан-Удэ, ул. Ключевская, 31).
При рассмотрении дела оснований для освобождения ОАО «Промгражданстрой» от административной ответственности не установлено, правонарушитель не признал, что нарушил запреты, установленные в статье 11 Закона о защите конкуренции.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 4.1, 4.3, статёй 14.32, статьями 23.48, 29.9, 29.10, 29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановила:
1.Признать ОАО «Промгражданстрой» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.32 КоАП РФ.
2.За нарушение статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на ОАО «Промгражданстрой» штраф в размере 4,99% суммы выручки от реализации работ по капитальному ремонту в 2008 году, а именно 220 970 руб. (двести двадцать тысяч девятьсот семьдесят рублей).
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП.
В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.
Штраф должен быть перечислен в доход федерального бюджета по реквизитам:
Получатель:
ИНН 0323057082 КПП 032601001
УФК МФ РФ по Республике Бурятия
(Бурятское УФАС России)
Банк получателя:
р/с 40101810600000010002 в ГРКЦ НБ
Республики Бурятия Банка России
БИК 048142001
ОКАТО 81401000000
КБК 16111602010010000140
Назначение платежа: штраф за нарушение антимонопольного законодательства
Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление (факс 21-33-72).
Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.
В соответствии с частью 7 статьи 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение одного года со дня вступления в законную силу.
В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, либо в суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Заместитель руководителя управления
Д.Н. Гомбоева