Решение Бурятского УФАС России от 26.07.2011 г № Б/Н
Резолютивная часть решения объявлена 19 июля 2011 года.
Полный текст решения изготовлен 26 июля 2011 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее - Комиссия, Бурятское УФАС России) по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:
<...>, <...>, <...>,
рассмотрев дело № 03-03/9-2011, возбужденное в отношении общества с ограниченной ответственностью «Восток» (юридический адрес: 630015, Российская Федерация, Новосибирская область, г. Новосибирск, ул. Королёва, 17 «а» далее-в том числе ответчик), по признакам нарушения пункта 4 части 3 и части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее-Закон о рекламе),
в присутствии заявителя <...>;
ООО «Восток» направило ходатайство от 07.07.2011 года о рассмотрении дела в отсутствие представителя;
Установила:
В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее-Бурятское УФАС России) поступило заявление гр. <...> (вх. № 4115 от 26.05.2011 г.), содержащее указание на нарушение требований, установленных Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее-Закон о рекламе) при проведении в период с 17.03.2011 по 15.04.2011 года акции «20 % в подарок» и при распространении рекламы о её проведении.
Из заявления следует, что <...>, ознакомившись с рекламой о проведении акции «20 % в подарок», 06.04.2011 посетила магазин «Сибвез» по адресу: г. Улан-Удэ. пр. Автомобилистов, 21 «б» с целью приобретения бытовой техники. Согласно проводившейся акции покупатель, совершивший покупку товаров на сумму от 3000,00 рублей, получал бонусную карту, на которую зачислялся бонус в размере 20 % от стоимости приобретенного товара, при этом воспользоваться полученными бонусами потребители имели возможность в период с 29 апреля по 10 мая в рамках акции «Оплата картами».
<...> прибрела холодильник стоимостью 23 998, 00 рублей, соответственно на бонусную карту было зачислено 20 % от стоимости товара-4 799, 00 рублей. 02.05.2011 года <...> вновь посетила магазин с целью воспользоваться начисленным бонусом, однако использование заявителем скидки в размере 4 799,00 рублей стало возможным при условии приобретения товара на сумму от 15 001,00 рублей и выше, о чём в рекламе и в правилах первоначальной акции «20 % в подарок» продавец товара умолчал, данная информация не была доведена до сведения потребителя в магазине. По мнению <...> реклама, в которой отсутствовала существенная для потребителей рекламы информация, ввела заявителя в заблуждение, поскольку приобретение товара стоимостью свыше 15 000 рублей в рамках акции «Оплата картами» было невозможным ввиду затруднительного финансового положения.
Бурятским УФАС России по результатам рассмотрения заявления на основании возложенных на антимонопольные органы полномочий в отношении рекламодателя (организатора акции и продавца товара) - ООО «Восток» возбуждено дело по признакам нарушения пункта 4 части 3 и части 7 статьи 5 Закона о рекламе.
В заседании Комиссии по рассмотрению дела № 03-03/9-2011, состоявшегося 19.07.2011 года, <...> требования, изложенные в заявлении, поддержала в полном объёме, просила привлечь к ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, поскольку продавец товара ввел потребителей рекламы в заблуждение.
Комиссия, изучив обстоятельства дела, установила следующее.
ООО «Восток» является юридическим лицом, зарегистрированным ИФНС России по Дзержинскому району г. Новосибирска 08.12.2008 года в установленном действующим законодательством порядке за основным государственным регистрационным номером 1085401761323.
В соответствии с пунктом 1.5. устава ООО «Восток» осуществляет коммерческую, посредническую, торгово-закупочную деятельность товарами народного потребления и производственно-технического назначения, в том числе лицензионными, создание собственной сети магазинов оптовой, розничной и прочей торговли этими товарами.
Как следует из пункта 1.10. устава Общество имеет филиалы, в том числе в г. Улан-Удэ по адресу: проспект Автомобилистов, 21 «б».
В период с 17 марта по 15 апреля 2011 года в магазине «Сибвез» в г. Улан-Удэ проводилась акция «20 % в подарок». Реклама о проведении акции следующего содержания распространялась в эфире ЗАО «Телерадиокомпания «Ариг Ус»: «Давно пора купить новую технику? Но не знаете с чего начать? А покупатели магазина «Сибвез» уже сделали свой выбор: при покупке стиральной машины «Индезит» 20 % в подарок. Сибвез. Выбрать легко, отказаться невозможно!». В нижней части рекламного видеоролика трудночитаемым шрифтом изложена следующая информация: «Срок действия акции с 17 марта по 15 апреля. Правила в магазинах «Сибвез». Товар сертифицирован. Количество товара ограничено. Прием карт с 29 апреля по 10 мая». Изложенная в рекламе информация не содержала существенных условий, касающихся правил использования начисленными бонусами в акции «Оплата картами».
В соответствии со статьей 3 Закона о рекламе реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.
В силу указанных норм Закона о рекламе распространенная реклама соответствует понятию рекламы, закрепленном в действующем законодательстве, поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования -мероприятию (акции), направленной на стимулирование продаж.
Согласно представленному рекламораспространителем графику трансляции распространение видеоролика осуществлялось в период по заявке ООО «Модуль» (акт № <...>; счет-фактура № <...>) и ООО «171 Меридиан».
В соответствии с пунктом 5 статьи 5 Закона о рекламе рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования лицо и (или) содержание рекламы лицо.
Из представленных рекламораспространителем документов следует, что прокат рекламного видеоролика осуществлялся по заявке ООО «Модуль» и ООО «171 Меридиан», что не влияет на признание Комиссией продавца товара - ООО «Восток» рекламодателем. Кроме того, в настоящее время сложилась устойчивая практика изготовления и размещения рекламы опосредовано через рекламные агентства. Следовательно, довод ООО «Восток», отраженный в отзыве на определение о возбуждении дела, в той части, что им не производилось изготовление и распространение рекламы какого-либо рода, касающейся акции «20 % в подарок» является несостоятельным. Так, в силу пункта 5 статьи 5 Закона о рекламе рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержания рекламы лицо. По смыслу приведенной нормы, а также с учетом цели распространения рекламы данный довод признан Комиссией несостоятельным, поскольку рекламодателем признается продавец товара - лицо, в интересах которого распространяется реклама и лицо, которое получает прибыль в результате продвижения товаров на рынке.
Согласно правилам акции «20 %; в подарок» покупатель, совершивший покупку товаров на сумму от 3000,00 рублей, получал бонусную карту, на которую зачислялся бонус в размере 20 % от суммы приобретенного товара. Начисленными бонусами потребители имели возможность воспользоваться в период с 29 апреля по 10 мая 2011 года в рамках акции «Оплата картами».
Как следует из правил акции «Оплата картами» покупателям предоставляется скидка (оплата) по бонусным картам, выданным по акции «20 % в подарок» с 17 марта по 15 апреля 2011 года. Оплата предоставляется на сумму товаров в чеке от 3000,00 рублей, согласно следующей шкале: от 3 000, 00 до 7 000,00 рублей-10 %; от 7 001,00до 15 000,00 рублей-15%; от 15 001,00 и выше-20 %.
Установлено, что заявитель <...> при участии в акции «20 % в подарок» прибрела холодильник стоимостью 23 998, 00 рублей, соответственно на бонусную карту было зачислено 20 % от стоимости товара в размере 4 799, 00 рублей. В обоснование своих доводов, а также в доказательство фактического участия в акции <...> представила копии бонусной карты и документ, подтверждающий оплату за приобретение холодильника.
02.05.2011 года <...> вновь посетила торговую сеть с целью воспользоваться начисленным бонусом. Однако, согласно правилам акции «Оплата картами» использование заявителем скидки в размере 4 799,00 рублей стало возможно при условии приобретения товара на сумму от 15 001,00 рублей и выше, о чем 06.04.2011 года ей известно не было, поскольку данная информация не была доведена до её сведения продавцами-консультантами и фактически отсутствовала в рекламе, в то время как такая информация является для потребителей существенной. В результате нарушения Закона о рекламе ожидания потребителя были обмануты.
Комиссия, ознакомившись с письменным отзывом ООО «Восток» от 07.07.2011 года, сочла его доводы необоснованными по следующим основаниям.
Так, в отзыве указано, что дело по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе возбуждено на основании заявления <...>, в то время как ранее Бурятским УФАС России в адрес ООО «Восток» был направлен запрос № 03-17/1733 от 23.05.2011 года в рамках рассмотрения обращения гр. <...>.
Обращение гр. <...> поступило на электронный адрес управления в интерактивной форме «обратная связь» и зарегистрировано за вх. № 52 от 03.05.2011 года. Бурятским УФАС России 23.05.2011 года в адрес ООО «Восток» направлен запрос о предоставлении письменных пояснений по содержанию обращения, учредительных документов и иной информации, имеющей непосредственное отношение к акции «20 % в подарок» и «Оплата картами». Впоследствии <...> отказано в возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, поскольку заявителем не подтверждён факт участия в акции.
Заявление <...> зарегистрировано за вх. № 4115 от 26.05.2011 года и направление повторного запроса в ООО «Восток» с запросом вышеуказанных сведений являлся нецелесообразным. Кроме того, обязательное направление запроса в рамках рассмотрения заявления действующим законодательством не предусмотрено, поскольку Комиссия обладает правом возбуждения дела исключительно на основании заявления при условии наличия в действиях хозяйствующего субъекта признаков нарушения Закона о рекламе.
Как следует из письменных пояснений ООО «Восток» правом на использование знака обслуживания «Сибвез» обладают ряд других организаций в связи с чем не исключено, что некоторые из них осуществляли не только деятельность по реализации товаров, но также заключали договоры по производству и размещению рекламы с целью поддержания интереса к магазинам под знаком обслуживания «Сибвез».
Указанный довод ответчика несостоятелен по следующему основанию: во-первых, как указано выше, объектом рекламирования в распространенной в эфире ЗАО «Телерадиокомпания «Ариг Ус» наряду с товаром-бытовой техникой являлась акция «20 % в подарок», организатором которой являлось ООО «Восток», что последним не отрицается. Никакой иной хозяйствующий субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность с использованием товарного знака «Сибвез» организатором аналогичной акции не являлся.
В соответствии со статьей 5 Закона о рекламе реклама должна быть достоверной и добросовестной. В силу пункта 4 части 3 статьи 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит несоответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.
Частью 7 статьи 5 Закона о рекламе установлен запрет на распространение рекламы, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Нарушение рекламодателем-продавцом товара положений Закона о рекламе посягает на охраняемые федеральным законодательством о рекламе общественные отношения, связанные с правом потребителей на получение достоверной и добросовестной рекламы. Реклама является средством коммуникации продавца с потребителем и отсутствие в ней существенной для потребителя информации привело к искажению её смысла и не позволило заявителю правильно и адекватно воспринять информацию, изложенную в рекламе, поскольку в рекламе отсутствовала информация об основном условии приобретения товара-возможности воспользоваться начисленными бонусами при условии приобретения товара стоимостью от 15 001,00 рублей, что является существенной для потребителей информацией.
В соответствии с частью 6 статьи 38 Закона о рекламе ответственность за распространение рекламы, не соответствующей требованиям части 7 статьи 5 Закона о рекламе возложена на рекламодателя.
Нарушение пункта 4 части 3 статьи 5 Закона о рекламе Комиссией не выявлено, поскольку в рекламе не содержалось несоответствующих действительности сведений о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.
Комиссия, руководствуясь частями 1 и 2 статьи 33, статьей 36 Закона о рекламе, пунктами 37-48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508,
Решила:
1.Признать организатора акции «20 % в подарок» и «Оплата картами», продавца товара-общество с ограниченной ответственностью «Восток» нарушившим часть 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» в части содержания рекламы, распространявшейся в период с 03 марта по 30 апреля 2011 года в эфире ЗАО «Телерадиокомпания «Ариг Ус» рекламы о проведении акции «20 % в подарок».
2.В связи с истечением срока проведения акции, основания для выдачи предписания об устранении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе отсутствуют.
3.Передать настоящее решение и материалы дела № 03-03/9-2011 уполномоченному должностному лицу Бурятского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении в соответствии с частью 2 статьи 14.3. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Республики Бурятия в течение трёх месяцев со дня принятия в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
Члены Комиссии