Решение Бурятского УФАС России от 25.10.2010 г № Б/Н
Резолютивная часть решения объявлена 19.10.2010
Решение в полном объеме изготовлено 25.10.2010
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее - Комиссия) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
<...>,
<...>,
<...>,
рассмотрев дело № 02-03/77-2010 по признакам нарушения ФГОУ СПО «Бурятский аграрный колледж им. М.Н. Ербанова» (далее – аграрный колледж, ответчик, организатор конкурса) (670031, г. Улан-Удэ, ул. Трубачеева, 140) части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции),
при участии:
заявителя: <...> – представителя ООО «Амар», доверенность от 11.10.2010;
ответчика: <...> – <...> аграрного колледжа по доверенности;
заинтересованного лица: индивидуального предпринимателя <...>, паспорт: <...>,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее - Бурятское УФАС России) поступило заявление ООО «Амар» (вх. от 15.09.2010 № 4411) и дополнение к заявлению ООО «Амар» (вх. от 20.09.2010 № 4472) в отношении аграрного колледжа, указывающие на признаки нарушения антимонопольного законодательства.
В заявлении указано, что аграрным колледжем объявлен открытый конкурс на право заключения договора аренды федерального недвижимого имущества, помещений общей площадью 245,7 кв. м, расположенного в здании учебного корпуса ФГОУ СПО «Бурятский аграрный колледж им. М.Н. Ербанова» (далее – открытый конкурс).
Предмет конкурса – аренда помещения столовой площадью 245, 7 кв.м.
Цель использования помещения - обеспечение полноценного питания студентов и персонала колледжа.
Организатором конкурса является аграрный колледж.
Заявитель, ознакомившись с положениями конкурсной документации, обратился к организатору конкурса с просьбой разъяснить отдельные положения документации. В установленные действующим законодательством сроки организатор конкурса ответ на запрос ООО «Амар» не направил.
Заявитель указывает на то, что извещение о проведении конкурса не размещено на официальном сайте, не соблюден срок представления заявок участниками конкурса, критерии конкурса противоречат законодательству Российской Федерации и, в целом, при проведении открытого конкурса организатором торгов не соблюдены требования, установленные Законом о защите конкуренции и Правилами проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, утвержденными Приказом ФАС России от 10.02.2010 № 67 (далее – Правила).
Кроме того, заявитель полагает, что ООО «Амар» необоснованно отказали в допуске к участию в открытом конкурсе по причине того, что внешний конверт заявки был запечатан, что не соответствует требованиям конкурсной документации.
Заявитель считает, что действия организатора конкурса нарушают его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности и просит приостановить процедуру проведения торгов, признать недействительными результаты открытого конкурса, обязать организатора конкурса привести конкурсную документацию в соответствие с действующим законодательством и назначить новый срок проведения торгов.
07.10.2010 Бурятским УФАС России возбуждено дело № 02-03/77-2010 по признакам нарушения аграрный колледжем части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, выразившегося в неправомерном выборе способа проведения торгов на право заключения договора аренды в отношении государственного имущества, что является нарушением порядка определения победителя, несоблюдении отдельных положений Правил при проведении открытого конкурса, а также в необоснованном отказе в допуске ООО «Амар» к участию в конкурсе, что приводит или может привести к недопущению, ограничению и устранению конкуренции.
Определением от 07.10.2010 о назначении дела № 02-03/77-2010 рассмотрение дела назначено на 19.10.2010 в 14:00 часов.
Ответчиком представлены письменные пояснения на заявление ООО «Амар», в которых указано, что при проведении открытого конкурса организатор торгов руководствовался письмом Министерства образования и науки Российской Федерации от 01.12.2006 № 16-550391 ин/02-12, содержащим рекомендации по проведению конкурсов на право заключения договоров аренды объектов недвижимости, находящихся в федеральной собственности (далее – письмо).
Ответчик указывает на то, что в письме содержаться основания отказа претенденту в допуске к участию в конкурсе, в том числе по основанию представления документов, не соответствующих требованиям конкурсной документации. По данному основанию заявка ООО «Амар» была отклонена, в связи с тем, что в конкурсной документации содержалось требование, что заявки принимаются в двойных конвертах: внешний конверт с заявкой должен подаваться в незапечатанном виде, а внутренний конверт с предложениями участников конкурса в запечатанном виде. Указанное условие конкурсной документации заявителем не было соблюдено.
На заседании Комиссии представитель аграрного колледжа согласился, что организатором конкурса допущены нарушения антимонопольного законодательства.
Оценив доказательства и обоснованность доводов, представленных в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, заслушав выступления представителей сторон по делу, Комиссия пришла к следующим выводам:
Бурятским УФАС России в рамках своих полномочий, предусмотренных статьей 23 Закона о защите конкуренции, проведена проверка открытого конкурса, проведенного аграрным колледжем.
Из анализа представленных документов по конкурсу следует, что 17.08.2010 в газете «Бурятия» аграрным колледжем опубликовано извещение о проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды, предусматривающего переход прав владения и пользования государственного имущества.
Дата начала и окончания приема конкурсных заявок - с 17.08.2010 по 17.09.2010.
Начальный размер годовой арендной платы за 1 кв.м установлен в размере 1 469 рублей.
Заключение договора аренды предусмотрено сроком на 5 лет с возможностью пролонгации договора, на условиях заключенного договора.
Согласно конкурсной документации настоящий конкурс проведен в соответствии с нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 24.07.1998 № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации», Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», Постановления Правительства Российской Федерации «О мерах по обеспечению поступления в федеральный бюджет доходов от использования федерального имущества», Распоряжения ТУ Росимущества по РБ о 02.08.2007 № 311-р, Распоряжения Мингосимущеста от 28.07.1998 № 774-р «Положение о проведении торгов на право заключения договора аренды объектов недвижимости, находящихся в федеральной собственности».
Участие в открытом конкурсе приняли три претендента – ИП Жамьянова, ООО «Амар» и ИП Базарова.
20.09.2010 года по результатам рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе конкурсная комиссия признала победителем конкурса ИП Жамьянову.
На момент рассмотрения дела № 02-03/77-2010 договор аренды не заключен с победителем конкурса.
02.07.2008 года вступила в действие статья 17.1 Закона о защите конкуренции, в соответствии с которой договоры аренды, могут быть заключены только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения таких договоров, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом о защите конкуренции.
В соответствии с частью 5 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции порядок проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, и перечень видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, устанавливаются федеральным антимонопольным органом.
7 марта 2010 года вступил в силу приказ Федеральной антимонопольной службы № 67, который устанавливает правила проведения торгов при передаче в пользование и владение государственного или муниципального имущества.
Правила устанавливают обязательное проведение аукциона по жесткой и прозрачной процедуре. Основной концептуальной новацией является установление исчерпывающего перечня случаев проведения торгов в форме конкурса, тем самым отдан приоритет аукционному способу предоставления прав владения и пользования государственным или муниципальным имуществом как наиболее открытой, прозрачной процедуре.
Проводимые в соответствии с правилами торги являются открытыми по составу участников и форме подачи предложений, что немаловажно в обеспечении гласности и прозрачности при передаче соответствующих прав.
Заключение договоров путем проведения торгов в форме конкурса возможно исключительно в отношении видов имущества, перечень которых утвержден приказом ФАС России № 67. В остальных случаях заключение договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, осуществляется путем проведения аукционов.
Имущество, в виде помещения столовой, не включено в данный перечень.
Таким образом, аграрный колледж должен был провести не конкурс, а открытый аукцион.
Конкурс проведен со следующими нарушениями Правил:
1.В нарушение пункта 29 Правил организатор конкурса не разместил на официальном сайте извещение о проведении открытого конкурса;
2.Извещение о проведении конкурса размещается не менее чем за 30 рабочих дней. Аграрный колледж опубликовал извещение в печатном издании за 30 календарных дней, тем самым нарушил пункт 29 Правил. Заявки от участников конкурса принимались в течение 30 календарных дней, вместо 30 рабочих дней;
3.В нарушение пункта 40 Правил, конкурсная документация не содержит:
- в соответствии с пунктами 51-53 Правил требования к содержанию, форме и составу заявки на участие в конкурсе и инструкцию по ее заполнению;
- форму, сроки и порядок оплаты по договору;
- порядок пересмотра цены договора в сторону увеличения, а также указание на то, что цена заключенного договора не может быть пересмотрена сторонами в сторону уменьшения;
- порядок отзыва заявок на участие в конкурсе, порядок внесения изменений в такие заявки;
- формы, порядок, даты начала и окончания срока предоставления заявителям разъяснений положений конкурсной документации в соответствии с пунктами 47-49 Правил;
- порядок оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе, установленный в соответствии с пунктами 82-86 Правил;
- дату, время, график проведения осмотра имущества, права на которое передаются по договору;
- указание на то, что при заключении и исполнении договора изменение условий договора, указанных в пункте 98 Правил, по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается;
- указание на то, что условия конкурса, порядок и условия заключения договора с участником конкурса являются условиями публичной оферты, а подача заявки и участие в конкурсе является акцептом такой оферты;
4.Конкурсная документация не содержит требования к техническому состоянию государственного имущества, права на которое передаются по договору, которым это имущество должно соответствовать на момент окончания срока договора.
5.В нарушение пункта 41 Правил к конкурсной документации не приложен проект договора, который является неотъемлемой частью конкурсной документации.
6.В извещении и конкурсной документации предусмотрен срок заключения договора – 5 лет с дальнейшей пролонгацией договора аренды.
Продление договора аренды не может быть предусмотрено, в связи с тем, что в извещении и конкурсной документации должен быть установлен конкретный срок действия договора.
С момента вступления в силу статьи 17.1 Закона о защите конкуренции, заключение договоров аренды на новый срок без проведения торгов, в том числе заключение дополнительных соглашений, увеличивающих срок договоров, является нарушением требований, предусмотренных статьей 17.1 Закона о защите конкуренции.
При заключении договора на новый срок, в том числе при продлении срока действия договора, у сторон возникают новые правоотношения, которые в соответствии с частью 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации должны соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения.
7.Конкурсная документация содержит требования по содержанию конкурсной заявки, в которых указано, что участник конкурса должен представить иные документы, подтверждающие, что участник конкурса вправе осуществлять деятельность в арендуемых помещениях, в соответствии с целями, для которых оно было передано в аренду.
Пунктом 52 Правил установлен конкретный перечень документов, которые должна содержать заявка на участие в конкурсе.
Вместе с тем, в конкурсной документации не предусмотрено, что заявка на участие в конкурсе, в том числе должна содержать документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени заявителя - юридического лица (копия решения о назначении или об избрании либо приказа о назначении физического лица на должность, в соответствии с которым такое физическое лицо обладает правом действовать от имени заявителя без доверенности (далее - руководитель). В случае если от имени заявителя действует иное лицо, заявка на участие в конкурсе должна содержать также доверенность на осуществление действий от имени заявителя, заверенную печатью заявителя и подписанную руководителем заявителя (для юридических лиц) или уполномоченным этим руководителем лицом, либо нотариально заверенную копию такой доверенности. В случае если указанная доверенность подписана лицом, уполномоченным руководителем заявителя, заявка на участие в конкурсе должна содержать также документ, подтверждающий полномочия такого лица.
8.Организатор конкурса установил требование о представлении лицензии на соответствующий вид деятельности в соответствии с целями использования арендуемых помещений.
Согласно Федеральному закону от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» вид деятельности, связанный с организацией общественного питания не подлежит лицензированию.
9.Организатором конкурса установлены следующие критерии оценки заявок на участие в конкурсе:
а) наилучшее предложение по цене арендной платы;
б) наличие у участника конкурса лицензий на соответствующий вид деятельности;
в) получение участником конкурса экспертной оценки в соответствии с пунктом 4 статьи 13 Федерального закона от 24.07.1998 № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации».
Пунктом 77 Правил предусмотрены критерии оценки заявок на участие в конкурсе, которые могут быть установлены.
В соответствии с пунктом 81 Правил не допускается использование иных, за исключением предусмотренных пунктом 77 Правил, критериев оценки заявок на участие в конкурсе.
Такой критерий как наличие у участника конкурса лицензий на соответствующий вид деятельности, не может быть установлен, так как данный вид деятельности не подлежит лицензированию.
Получение участником конкурса экспертной оценки в соответствии с пунктом 4 статьи 13 Федерального закона от 24.07.1998 № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» (далее – Закон № 124-ФЗ) не может быть установлен как критерий оценки заявок участников конкурса, так как:
частью 4 статьи 13 Закона № 124-ФЗ предусмотрено, если государственное или муниципальное учреждение, являющееся объектом социальной инфраструктуры для детей, сдает в аренду закрепленные за ним объекты собственности, заключению договора об аренде должна предшествовать проводимая учредителем экспертная оценка последствий такого договора для обеспечения образования, воспитания, развития, отдыха и оздоровления детей, оказания им медицинской, лечебно-профилактической помощи, социальной защиты и социального обслуживания детей. Договор аренды не может заключаться, если в результате экспертной оценки установлена возможность ухудшения указанных условий. Договор аренды может быть признан недействительным по основаниям, установленным гражданским законодательством.
Данная экспертная оценка должна быть проведена учредителем учреждения, а не участниками конкурса.
10.Установлено требование о приеме заявок в двойных конвертах. Внешний конверт подается не запечатанным, а внутренний должен быть закрыт и опечатан.
Согласно пункту 51 Правил, заявка на участие в конкурсе подается в письменной форме в запечатанном конверте или в форме электронного документа. При этом на конверте указывается наименование конкурса (лота), на участие в котором подается данная заявка. Указание на конверте наименования, почтового адреса не является обязательным.
Требование о представлении заявки в двух конвертах, один из которых не запечатан, не предусмотрено Правилами.
Конверты с заявками должны быть запечатаны, в последующем такие конверты вскрываются на процедуре вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе.
11.Организатором конкурса представлен приказ аграрного колледжа от 09.08.2010 № 197 о создании конкурсной комиссии для проведения конкурсов по заключению договоров на приобретение товаров, проведение необходимых работ и оказания услуг за счет средств федерального бюджета.
В нарушение пункта 8 Правил для проведения указанного конкурса аграрным колледжем не создана конкурсная комиссия для проведения конкурса по заключению договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного имущества.
В соответствии с пунктом 15 Правил организатор конкурса или аукциона вправе создать единую комиссию, осуществляющую функции, предусмотренные пунктами 13 и 14 настоящих Правил.
12.При проведении конкурса конкурсной комиссией аграрного колледжа велись следующие протоколы заседаний:
а) «Утверждение текста извещения о проведении торгов на право заключения договора аренды помещения столовой ФГОУ СПО «Бурятский аграрный колледж им. М.Н. Ербанова» от 12.08.2010 № 1;
б) «Об окончании приема и регистрации заявок на участие в конкурсе на право заключения договоров аренды помещения столовой ФГОУ СПО «Бурятский аграрный колледжа им. М.Н. Ербанова» от 17.09.2010 № 2;
в) «Рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе на право аренды помещения столовой ФГОУ СПО «Бурятский аграрный колледж им. М.Н. Ербанова» от 20.09.2010 № 3;
г) «О результатах торгов на право заключения договора аренды помещения столовой» от 20.09.2010 № 4.
В соответствии с Правилами в ходе проведения конкурса конкурсной комиссией ведутся следующие протоколы заседаний:
- вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе. Указанный протокол размещается организатором конкурса на официальном сайте в течение дня, следующего за днем его подписания;
- рассмотрения заявок на участие в конкурсе. Указанный протокол в день окончания рассмотрения заявок на участие в конкурсе размещается организатором конкурса на официальном сайте торгов;
- оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе. Протокол размещается на официальном сайте торгов организатором конкурса в течение дня, следующего после дня подписания указанного протокола.
Кроме того, пунктами 65, 72, 87 Правил предусмотрено, какие сведения должны быть указаны в протоколах заседаний конкурсной комиссии.
Данные требования не были соблюдены, указанные протоколы не велись и не размещались на официальном сайте торгов.
13.В нарушение пункта 68 Правил конкурсной комиссией не осуществлялась аудио или видеозапись вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе. В соответствии с пунктом 91 Правил все документы необходимые при проведении конкурса, в том числе аудио или видеозапись вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе хранятся организатором конкурса не менее 3 лет.
14.10.09.2010 года ООО «Амар» обратилось с запросом о разъяснении положений конкурсной документации, запрос получен аграрным колледжем 10.09.2010 вх. № 585.
ООО «Амар» ответ на запрос о разъяснении положений конкурсной документации не получило.
На основании пунктов 47, 48 Правил любое заинтересованное лицо вправе направить в письменной форме, в том, числе в форме электронного документа, организатору конкурса запрос о разъяснении положений конкурсной документации. В течение 2 рабочих дней с даты поступления указанного запроса организатор конкурса обязан направить в письменной форме или в форме электронного документа разъяснения положений конкурсной документации, если указанный запрос поступил к нему не позднее чем за три рабочих дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе.
В течение одного дня с даты направления разъяснения положений конкурсной документации по запросу заинтересованного лица такое разъяснение должно быть размещено организатором конкурса или специализированной организацией на официальном сайте торгов с указанием предмета запроса, но без указания заинтересованного лица, от которого поступил запрос. Разъяснение положений конкурсной документации не должно изменять ее суть.
Указанные нормы организатором конкурса не соблюдены.
15.Согласно протоколу об окончании приема и регистрации заявок на участие в конкурсе на право заключения договора аренды от 17.09.2010 № 2 конкурсная комиссия, состоящая из должностных лиц аграрного колледжа, отказала в допуске ООО «Амар» к участию в конкурсе, обосновав тем, что ООО «Амар» подало внешний конверт запечатанным, что не дало комиссии возможности ознакомиться с документами.
Пунктом 61 Правил установлено, что конкурсной комиссией публично в день, время и в месте, указанные в извещении о проведении конкурса, вскрываются конверты с заявками на участие в конкурсе.
Данное основание для отказа в допуске к участию в конкурсе ООО «Амар» неправомерно.
В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
Таким образом, в действиях аграрного колледжа содержится нарушение части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, выразившиеся в неправомерном выборе способа проведения торгов, несоблюдении отдельных положений Правил при проведении открытого конкурса, а также в необоснованном отказе в допуске ООО «Амар» к участию в конкурсе, что приводит или может привести к ограничению конкуренции.
Требования заявителя о приостановлении процедуры проведения торгов, признания недействительными результатов открытого конкурса и установлении нового срока проведения торгов в полномочия антимонопольного органа не входит по следующими причинам:
1.Законом о защите конкуренции не предусмотрено право антимонопольного органа приостанавливать проведение торгов до рассмотрения заявления (обращения) на действия организатора торгов, конкурсной (аукционной) комиссии;
2.признание соответствующих торгов и заключенных по результатам таких торгов сделок недействительными является прерогативой суда;
3.собственник имущества или уполномоченное им лицо принимает решение о проведении торгов и устанавливает срок их проведения.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия
Решила:
1.Признать аграрный колледж нарушившим часть 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции в части неправомерного выбора способа проведения торгов, несоблюдения отдельных положений Правил при проведении открытого конкурса, а также в необоснованного отказа в допуске ООО «Амар» к участию в конкурсе, что приводит или может привести к ограничению конкуренции.
2.Выдать аграрному колледжу предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, а именно отменить протоколы заседаний конкурсной комиссии при проведении открытого конкурса.
При проведении торгов на право заключения договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного имущества руководствоваться действующим законодательством Российской Федерации.
3.Передать соответствующие материалы должностному лицу Бурятского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении.
Председатель Комиссии
<...>
Члены Комиссии
<...>
<...>
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Приложения
2010-10-25 Приложение к Решению от 25 октября 2010 года № Б/Н Предписание